Tidspunktet/begrænset skattepligt
Karakter C
genskabt fra tekst. En karakter siger, hvordan et dokuments struktur er hentet, ikke hvor pålidelig loven er.
Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1995/17153@1995-05-16/da
Indhold
Tidspunktet for indtræden af begrænset skattepligt.
Reference: SEL § 2, stk. 1, litra a).
LV 1994 S.A.2.2., S.B.1.4., D.A.2.4., D.D.2., D.E. Norden.
Der blev spurgt, om den begrænsede skattepligt efter Selskabsskattelovens § 2, stk. 1, litra a) og artikel 5 i den nordiske dobbeltbeskatningsaftale for et svensk selskab, som skulle deltage som interessent i et kraftværk, og herunder deltage i projekteringen af kraftværket, indtrådte på tidspunktet for kraftværkets kommercielle idriftsættelse.
Det var oplyst, at den danske interessent er et selskab (herefter A-S), der er ejet af et interessentskab mellem danske kraftværker (herefter 'Energi'). Energi's virksomhed består primært i el- og varmeproduktion.
A/S er 100 pct. ejet af Energi. Dets formål og faktiske virke er bl.a. deltagelse som interessent i et nyt kraftvarmeværk.
Det svenske selskab (herefter AB) er 100 pct. ejet af den svenske stat. Selskabets virksomhed består i produktion og distribution af el og varme.
Energi og AB indgik i august 1993 en rammeaftale om et fremtidigt samarbejde om produktion og udveksling af elektricitet, herunder om opførelsen og driften af et dansk kraftvarmeværk. Formålet hermed er at opnå en nødvendig foryngelse af den danske kraftværkskapacitet med et højeffektivt anlæg, der vil bidrage til at mindske miljøbelastningen gennem mindre skorstensemission pr. produceret energienhed.
På baggrund heraf etablerede A/S og AB den 13. april 1994 interessentskabet. Interessentskabets formål er at opføre, eje, drive og vedligeholde kraftvarmeværket (herefter KVV) og på dette kraftværk producere el, varme og andre produkter, der er resultat af energiproduktion. KVV opføres i tilknytning til et eksisterende kraftværk, der er ejet af Energi.
Interessentskabet er organiseret med en bestyrelse bestående af medlemmer udpeget af de to interessenter og en administrerende direktør. Primo 1995 udpegede interessenterne den første bestyrelse, der består af to danskere og to svenskere, og den første administrerende direktør, der blev økonomidirektøren i Energi. Interessentskabet har i øvrigt ingen medarbejdere.
Interessentskabet har en indskudskapital på 30 mio. kr., hvoraf 60 pct. hidrører fra A/S og 40 pct. fra AB. Den samlede anlægsudgift er budgetteret til 3.694 mio. kr., og fremmedfinansieringen vil ske ved interessentskabets låntagning.
Interessentskabet har som bygherre kontraheret med Energi, der som hovedrådgiver skal forestå planlægning, projektering og projektledelse i byggefasen. Det fysiske anlægsarbejde vil blive udført af uafhængige entreprenører. Overdragelsen fra projektorganisationen til driftsorganisationen sker på tidspunktet for den kommercielle idriftsættelse.
AB vil deltage i Energi's projektering og etablering af KVV. Dette vil ske ved, at AB stiller medarbejdere til rådighed for den projektorganisation, der af Energi er etableret for at varetage projektering, projektledelse og tilsyn med anlægsarbejderne. Afregningen herfor vil ske med faste timesatser. AB arbejder således ikke som underentreprenør for Energi, da selskabet ikke har et selvstændigt ansvar for resultatet af medarbejdernes arbejde. ABs medarbejdere indgår således blot i Energi's projektorganisation på lige fod med Energi's egne medarbejdere og under Energi's ledelse.
Interessentskabet har indgået aftale med Energi om leje af det grundareal, hvorpå KVV skal opføres og om interessentskabets ret til at anvende vejanlæg og havneanlæg m.v. Der er endvidere indgået aftale med Energi om, at Energi skal forestå drift og vedligeholdelse af kraftværket efter den kommercielle idriftsættelse.
Projekteringen af KVV forventes at påbegynde i 1995, og den kommercielle idriftsættelse forventes at ske ultimo år 1999.
Frem til tidspunktet for den kommercielle idriftsættelse vil interessentskabet ikke oppebære indtægter, da der ikke sker salg af el eller varme. Der vil derimod løbende blive afholdt bl.a. leje- og anlægsudgifter samt renter af anlægsudgifterne. I anlægsfasen vil interessentskabet ikke have egne medarbejdere, og det forventes heller ikke at være tilfældet efter idriftsættelsen.
Interessenterne er forpligtet til at aftage interessentskabets produktion i forhold til deres forholdsmæssige ejerandel. Elproduktionen vil blive solgt i Danmark og Sverige, mens hele varmeproduktionen vil blive solgt i Danmark.
Spørgeren anførte bl.a., at den begrænsede skattepligt efter Selskabsskattelovens § 2, stk. 1, litra a), indtrådte på tidspunktet, hvor AB "udøver et erhverv med fast driftssted i Danmark". Begrebet fast driftssted skal efter intern dansk ret afgrænses i overensstemmelse med artikel 5 i OECD modeloverenskomsten, jf. pkt. 15 i cirkulære nr. 136 af 7. november 1988 til Selskabsskatteloven.
Artikel 5, stk. 1 i den nordiske dobbeltbeskatningsaftale svarer ligeledes til artikel 5, stk. 1 i modeloverenskomsten.
Efter modeloverenskomstens artikel 5, stk. 1 betyder udtrykket fast driftssted, 'et forretningssted, hvor et foretagendes virksomhed helt eller delvis udøves'. Følgende betingelser skal derfor være opfyldt, for at der foreligger et fast driftssted, jf. kommentarerne til artikel 5, pkt. 2:
Eksistensen af et forretningssted
Forretningsstedet skal være fast
Virksomheden skal udøves gennem forretningsstedet.
Det faste sted kan antageligt først karakteriseres som et fast forretningssted på tidspunktet, hvor det bliver muligt at udøve interessentskabets virksomhed gennem det faste sted, jf. kommentarerne til artikel 5, pkt. 4.
I relation til den tredje betingelse anføres følgende i kommentarerne til artikel 5, pkt. 11:
"Et fast driftssted opstår, så snart foretagendet begynder at udøve sin forretningsvirksomhed gennem et fast forretningssted. Dette er tilfældet, så snart foretagendet på forretningsstedet forbereder den virksomhed, som forretningsstedet skal tjene permanent. Den periode, under hvilken selve det faste forretningssted oprettes af foretagendet, skal ikke medregnes, under forudsætning af at denne virksomhed adskiller sig væsentligt fra den virksomhed, som forretningsstedet skal tjene permanent".
Spørgeren vurderer på baggrund heraf, at det faste driftssted vil opstå på tidspunktet for den kommercielle idriftsættelse. Den periode under hvilken forretningsstedet etableres, skal således ikke medregnes, da den byggeplanlægning som AB deltager i, adskiller sig væsentligt fra kraftværksvirksomhed. Spørgeren bemærker, at planlægningsarbejdet skal bedømmes efter artikel 5, stk. 1 fremfor efter artikel 5, stk. 3, da arbejdet vedrører opførelsen af bygninger til eget brug.
Spørgeren vurderer sammenfattende, at AB bliver begrænset skattepligtig til Danmark efter Selskabsskattelovens § 2, stk. 1, litra a) og artikel 5 i den nordiske dobbeltbeskatningsaftale på tidspunktet for den kommercielle idriftsættelse af KVV.
Ligningsrådet fandt, at AB bliver begrænset skattepligtig til Danmark allerede fra påbegyndelsen af projekteringen af KVV i 1995, idet
interessentskabets formål, at opføre, eje, drive og vedligeholde KVV, indebærer såvel bygge- og anlægsvirksomhed som kraftværksvirksomhed bygge- og anlægsvirksomheden til en samlet værdi af 3. 694 mio. kr, hvoraf ABs andel er 40 pct., strækker sig over en 4-årig periode
det faste driftssted derfor etableres i forbindelse med påbegyndelsen af bygge- og anlægsvirksomheden, i overensstemmelse med såvel Selskabsskattelovens § 2, stk. 1, litra a) som artikel 5 i den nordiske overenskomst.