Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1997/18545@1998-03-16/da

Indhold

1. Indledning

Ligningsrådet blev anmodet om tilladelse til aktieombytning af aktierne i D A/S med aktierne i et nystiftet holdingselskab. Samtidig anmodedes om skattefri spaltning af det nystiftede holdingselskab.

I forlængelse af spaltningen var det hensigten, at gennemføre en aktieoverdragelse i henhold til ABL § 11 mellem de to hovedaktionærer, der var brødre, således at brødrene fremover skulle besidde deres nuværende aktier i A A/S gennem hver deres 100% ejede holdingselskab.

Der blev i den anledning anmodet om, at der i forbindelse med aktieombytningen og spaltningen ikke blev stillet vilkår, som forhindrede en sådan aktieoverdragelse efter ABL § 11.

Ligningsrådet blev tillige anmodet om ikke at sætte vilkår for aktieombytningen, som forhindrede, at selskabets salgsdirektør kunne erhverve aktier fra A A/S's beholdning af egne aktier.

Aktieombytning:

Ligningsrådet imødekom anmodningen om skattefri aktieombytning, jf. ABL § 13, stk. 1. Det var et vilkår, at det nye holdingselskabs relative ejerskab og stemmeandel af A A/S blev bevaret i mindst 3 år efter aktieombytningen. I modsat fald ville tilladelsen blive anset for bortfaldet.

Hvis spaltningen af det nye holdingselskab blev gennemført indenfor 3 år efter aktieombytningen, skulle de to selskaber, der etableredes ved spaltningen, bevare hver deres ejerskab af A A/S i den resterende del af 3 års perioden.

Tilladelsen forhindrede, at salgsdirektøren kunne erhverve aktier fra A A/S's beholdning af egne aktier i 3 års perioden.

Aktieombytningen skulle foretages senest 6 måneder efter afgørelsen.

Akteiombytningen kunne ikke ske med tilbagevirkende kraft.

Spaltning:

Ligningsrådet meddelte tilladelse til den påtænkte skattefri spaltning af det nye holdingselskab med følgende vilkår:

1. Brødrene måtte ikke i 3 år efter spaltningen afhænde de modtagne aktier på en måde, der medførte en forrykkelse af det indbyrdes ejerforhold.

2. Brødrene måtte ikke i 3 år efter spaltningen afhænde de modtagne aktier på en måde, der medførte, at mere end 10% af pålydende værdi af de modtagne aktier blev vederlagt med andet end aktier.

Aktieombytning ABL § 11:

Ovennævnte vilkår for spaltningen forhindrede, at der i umiddelbar forlængelse af spaltningen kunne foretages overdragelse i henhold til ABL § 11, således at begge brødre kom til at eje hver deres holdingselskab, idet en sådan disposition ville være i strid med de fastsatte vilkår.

Følgende oplysninger lå til grund ved afgørelsen:

Den samlede aktiekapital i A A/S fordelte sig med 47% til hver af de 2 brødre og 0,5% til selskabets salgsdirektør. Endvidere havde selskabet en beholdning af egne aktier på 5,5%.

Korrigeret for selskabets beholdning af egne aktier rådede brødrene over samlet 99,5% af stemmerne og kapitalen i selskabet.

Aktieombytningen ønskedes gennemført ved, at brødrene indskød deres aktieposter i A A/S i et nystiftet holdingselskab mod i samme indbyrdes forhold at blive vederlagt med aktier i dette selskab. Der ville ikke blive betalt en kontant udligningssum til de to aktionærer.

I umiddelbar forlængelse af aktieombytningen ønskedes det nystiftede selskab spaltet i 2 nye selskaber. De nye selskaber vil blive ejet af de 2 brødre i samme forhold, som det nystiftede holdingselskab. Ved spaltningen overførtes samtlige aktier og passiver til de nye selskaber ved deling i 2 lige store aktieposter. Aktionærerne ville fuldt ud blive vederlagt med aktier eller anparter i de nystiftede selskaber.

Revisionsfirmaet anførte følgende til sagen:

1. De nævnte handler aktionærerne imellem ville ikke medføre forrykkelse af det reelle ejerforhold til driftselskabet A A/S.

2. De bestemmelser i FUL, der vedrørte spaltning samt retningslinierne for vilkår, der kunne fastsættes i den forbindelse, var udarbejdet i medfør at EU's fusionsdirektiv.

I artikel 11 i direktivet anførtes det, i hvilke tilfælde medlemsstaten kunne afslå at anvende hovedreglen om, at spaltning kunne gennemføres uden beskatning. Relevant for dette tilfælde var, at en betingelse for afslag skulle være begrundet i, at transaktionen havde skatteunddragelse eller skatteundgåelse som sit hovedformål eller som et af hovedformålene. Dette fremgik ligeledes af cirkulæret til FUL, pkt.3.1.1.

Det bemærkedes, at den påtænkte spaltning og det efterfølgende aktiesalg mellem aktionærerne ikke havde skatteunddragelse eller skatteundgåelse som hovedformål eller som et af hovedformålene. Ønsket om, at hver aktionær besad et holdingselskab, var afledt af, at et generationsskifte kunne gennemføres hos aktionærerne uafhængigt af hinanden. Det oplystes, at den ældste aktionær havde to børn. Endvidere ønskedes det, at investeringer og aktiviteter i -, samt udlodning fra holdingselskaberne kunne besluttes af hver af brødrene uafhængigt af hinanden.

Af cirkulæret om FUL fremgik, at en medlemsstat kunne gøre brug af muligheden for at fastsætte vilkår, hvis en spaltning medførte, at det spaltede selskab opdeltes mellem dets aktionærer, eller hvis der blev foretaget et hurtigt salg af de værdipapirer, der var udstedt til gengæld for tilførslen (antageligvis vedrørende sidstnævnte alene salg udenfor den eksisterende aktionærkreds, idet interne handler reguleredes af pro rata-vilkåret).

Det bemærkedes i den forbindelse, at det pågældende salg mellem aktionærerne ikke havde den effekt, at driftselskabet opdeltes mellem aktionærerne, idet hvert af de nyetablerede holdingselskaber fortsat ejede 50% af A A/S, og at hver anpartshavers reelle andel af A A/S dermed uændret var 50%.

Revisoren henviste til TfS 199,104 hvor der blev givet det vilkår, at aktionærerne ikke i 3 år efter spaltningen måtte afhænde de modtagne anparter på en måde, der medførte forrykkelse af det indbyrdes ejerforhold. Det anførtes, at et vilkår var relevant i denne sag, hvor der samtidig blev givet tilladelse til, at driftsselskabet S A/S, via en fusion mellem U ApS og X ApS, overførte til den ene aktionær, hvis en sådan aktiehandel blev gennemført. Dermed ville grundtanken om pro rata-opdeling ikke være opfyldt.

I nærværende sag ville der ikke blive gennemført en transaktion, der medførte forrykkelse af det indbyrdes ejerforhold, idet der ikke overførtes selskaber eller aktiviteter mellem de involverede holdingselskaber. Pro rata-hovedsynspunktet var efter revisionsfirmaets opfattelse overholdt, også efter en eventuel aktiehandel mellem aktionærerne.

Revisionsfirmaet ville være indforstået med et vilkår om, at aktierne i de etablerede holdingselskaber, bortset fra den nævnte indbyrdes handel, ikke indenfor tre år måtte afhændes til andre end den enkelte aktionærs børn. Dette vil tilgodese, at der ikke ved skattefri aktieombytning og spaltning måtte vederlægges i kontanter, udover 10% af værdipapirernes pålydende værdi. Det fremførtes, at en lignende tilladelse, knyttet til generationsskifte, var givet i afgørelse TfS 1995,644.

Endeligt anførtes, at aktierne i A A/S eller aktiviteterne heri ikke påtænktes afhændet af den nuværende aktionærkreds; bortset fra den i ansøgningen nævnte plan om, at selskabets salgsdirektør skulle erhverve 5% af aktiekapitalen.

Told- og Skattestyrelsen bemærkede, at i TfS 1995,644 blev det ene af selskaberne i umiddelbar forlængelse af spaltningen overdraget til eneaktionærens søn ved anvendelse af ABL § 11. Spaltningen og den efterfølgende overdragelse var et afsluttende led i et allerede påbegyndt generationsskifte. Dispositionerne var endvidere erhvervsmæssigt begrundet. Styrelsen fandt ikke, at sagen var sammenlignelig med nærværende sag, idet der ikke her var tale om et eneaktionærforhold.

Styrelsen indstillede, at der ved tilladelsen til skattefri spaltning af holdingselskabet fastsattes ejertidskrav, således at aktionærernes pro rata-ejerskab af de ved spaltningen erhvervede aktier bevaredes i en periode, der i alt udgjorde 3 år.

Dette medførte, at brødrene ikke i umiddelbar forlængelse af spaltningen kunne overdrage aktierne i henhold til ABL § 11.

Skatteforvaltningen i X kommune foreslog vilkår om, at det nystiftede selskab og de to udspaltede selskaber sammenlagt skulle bevare aktierne i A A/S i mindst tre år efter aktieombytningen. Skatteforvaltningen i Y kommune kunne tilslutte sig X kommunes indstilling.

Den pågældende told- og Skatteregion indstillede, at der blev givet tilladelse til skattefri aktieombytning. Regionen indstillede endvidere, at der blev givet tilladelse til efterfølgende umiddelbar spaltning af holdingselskabet i 2 nye selskaber. Denne skattefri spaltning burde efter regionens vurdering dog betinges af, at de erhvervede selskaber bevarede det relative ejerskab af aktierne i mindst 3 år.

Versioner

1. 1998-03-16