Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1997/9389@1997-04-17/da

Indhold

1. Indledning

Human Balance har ved en repræsentant klaget til Pressenævnet over, at bladet Afspændingspædagogen har afvist at bringe et genmæle i anledning af en artikel bragt i bladet den 2. februar 1997.

Artiklen havde overskriften "Ikke alt der glimter er af guld ..." og bl.a. følgende indhold:

"Ansættelsesforhold på det private arbejdsmarked kan enkelte steder minde mere om Midtvesten i slutningen af sidste århundrede end Danmark i 1990'erne.

Løn- og arbejdsforholdene inden for det offentlige samt folkeoplysningsområdet er efterhånden velkendte for afspændingspædagoger. Mindre kendt er forholdene på det private område. Og der er mange gode grunde til at være særlig opmærksom, før du underskriver en kontrakt eller laver en aftale med en privat arbejdsgiver.

I denne artikel skal vi se nærmere på nogle af forholdene i et privat firma - House of Human Balance, da DAP modtager forespørgelser fra medlemmer netop om dette firma.

...

Firmaet beskæftiger sig bl.a. med behandlinger, ergonomisk indretning m.v. i private virksomheder.

...

Beskæftigelse?

Firmaet tilbyder i princippet ikke arbejde. Det skal man selv finde, hvorefter man kan udføre arbejdet under firmaets navn og koncept og i firmaets lokaler i Københavns Indre By - mod betaling.

I ingen tilfælde er der i firmaet tale om fuldtidsbeskæftigelse, eller blot noget der kan minde om det, hvorfor de fleste ansatte skal kombinere arbejdet med supplerende dagpenge.

...

Franchise.

Firmaet benytter også de såkaldte franchise-kontrakter. Disse kendes f.eks. fra Seven-Eleven kæden, hvor den enkelte butiksejer køber retten til kædens koncept, ud fra en betragtning om, at det er konceptet der sikrer omsætningen!

Dvs. afspændingspædagogen kan udføre behandlinger under Human Balance konceptet og i firmaets lokaler - mod betaling. Kunderne skal man selv skaffe.

...

Konkurrenceklausul.

Visse af firmaets kontrakter har endvidere skrappe konkurrenceklausuler, hvor afspændingspædagogen reelt har fraskrevet sig retten til at nedsætte sig som privatpraktiserende i mindst 1 år efter en evt. udtræden af firmaet.

...

Human Konsulenterne.

Som et nyt skud på stammen har firmaet oprettet Human Konsulenterne. Dette firma fungerer i realiteten på sammen måde som Afspændingsbehandlerne I/S. Man kan blive ansat som lønmodtager, man skaffer selv sine klienter og behandlingerne udføres i Human Balance' lokaler og under firmaets koncept. ...

...

Funktionærloven?

Men hvad så, hvis man både ansættes i Human Konsulenterne og i Human Balance og sammenlagt har mere end 15 timer om ugen? Gælder funktionærloven så?

Nej, siger Human Balance, der er tale om 2 selvstændige virksomheder.

Jo, siger DAP. Der er godt nok tale om 2 firmaer, men de har samme adresse og samme ejer. Den fortjeneste de ansatte kan hente hjem til firmaet, ender også i samme lomme. Human Konsulenterne må således vurderes at være oprettet med henblik på omgåelse af funktionærloven. ...

Forberedelse?

En behandling hos Human Konsulenterne og hos Afspændingsbehandlerne I/S vil på dagpengekortet blive omregnet til 1,6 arbejdstime, således som 1 lektion på aftenskolen gør det.

Hos Afspændingsbehandlerne I/S er dette en følge af indgået overenskomst med DAP.

Hos Human Konsulenterne er det en følge af, at behandlingerne gives i firmaets lokaler og dermed er direkte kontrollerbare fra arbejdsgivers side.

Firmaet ønsker dog en lavere forberedelsestid - og måske slet ingen?

...

Set fra firmaets side er dette en fordel, da fortjenesten kan øges med ca. 50% på den enkelte ansatte. Dette sker i realiteten på dagpengesystemets bekostning!

...

Løn og fortjeneste.

...

Vi bringer her en opstilling over forhold i de to firmaer:

Human Konsulenterne Afspændings- behandlingerne I/S

Pris for behandling/klientens betaling 325 kr. 285,00 kr.

Løn til den ansatte afspændingspædagog, incl. feriepenge 208 kr. 243,60 kr.

Rest til administration, fortjeneste og husleje (kun Human Konsulenterne) 117 kr. 41,40 kr.

Ovenstående priser og lønninger opgivet efter hvad der er os oplyst medio januar 1997.

Hos Human Konsulenterne får den ansatte således 57% af den pris, klienten betaler. Hos Afspændingsbehandlerne I/S er det tilsvarende tal 85,5%.

...

Dimittender.

Da Human Balance i særlig grad henvender sig til nyuddannede, skal vi opfordre dimittenderne til at være forsigtige. For en nyuddannet kan firmaets tilbud lyde besnærende - men vær opmærksom på de spegede kontrakter. Vær særlig opmærksom på konkurrenceklausuler, rådighed og dagpengeregler i det hele taget. Og husk, at firmaet ikke tilbyder beskæftigelse. Den skal du selv finde.

Ingen hjælp at hente ...

På baggrund af disse forhold opfordrer DAP medlemmerne til ikke at søge ansættelse i Human Balance eller Human Konsulenterne.

...

Men DAP understreger, at får man ansættelse i et af de to firmaet og får man efterfølgende problemer vedr. f.eks. løn - eller ansættelsesforhold kan DAP ikke hjælpe, hverken med bistand fra sekretariatet eller med advokathjælp ved retssager."

Klageren har den 19. februar 1997 anmodet bladet om at bringe følgende genmæle:

"Artiklen: Ikke alt der glimter er af guld ... af Hans Chr. Andersen, faglig sekretær, DAP i Afspændingspædagogen 2. februar 1997.

Ovennævnte artikel indeholder en række fejlagtige oplysninger, som sammenholdt med andre mangelfulde oplysninger og subjektive vurderinger kan give et forkert og negativt billede af virksomhederne Human Balance Business Service og Human Konsulenterne. Derfor disse supplerende kommentarer:

Af Leif Holmager, Human Balance Business Service.

Allerførst skal det understreges, at de to særskilte firmaers navne er Human Balance Business Service og Human Konsulenterne (og ikke House of Human Balance som opgivet).

Hvorfor nu 2 virksomheder.

Human Balance Business Service beskæfter sig med behandlinger, ergonomisk rådgivning, holdundervisning m.m. hovedsageligt inden for kontorarbejdspladser på private virksomheder, offentlige virksomheder, institutioner, foreninger m.m. Human Balance arbejder udelukkende ude på arbejdspladserne - og ikke i firmaets egne lokaler, som nævnt i artiklen. Firmaet er moms- registreret.

Human Konsulenterne beskæftiger sig med enetimebehandlinger. Disse behandlinger foregår i Hovedstadsområdet i firmaets lokaler i København. For afspændingspædagoger udenfor Hovedstadsområdet kan der indgås en aftale, som er bygget op efter samme princip som Afspændingsbehandlerne I/S . Firmaet er ikke momspligtig.

I begge firmaer er der tale om rene ansættelsesforhold.

Overenskomst med DAP - samt krav om DAP-medlemskab for alle ansatte.

Artiklen efterlader det indtryk, at Human Balance og Human Konsulenterne ikke har ønsket at diskutere kontrakter med DAP - dette er ukorrekt.

Den 13. juni 1996 blev der afholdt et gensidigt orienteringsmøde hos DAP. Det er korrekt, at undertegnede under mødet på forespørgsel fra DAP ikke ønskede at indgå en overenskomst, der bl.a. også indebar, at firmaerne kun måtte ansætte afspændingspædagoger, som er medlem af DAP. Begrundelsen herfor er, at jeg principielt ønsker at begrænse min involvering i fagpolitiske problemstillinger og iøvrigt mener at medlemskab af DAP skal være frivilligt. Det kan man som afspændingspædagog naturligvis have en anden holdning til - dette er helt lovligt, ligesom min holdning er det. DAP gjorde på mødet da heller ingen indsigelse mod afvisningen af en overenskomst - ej heller over min aflønning af afspændingspædagoger.

En sådan holdning forudsætter naturligvis - såfremt man ønsker en god relation til medarbejderne - at disse behandles og aflønnes godt. Min filosofi er og vil altid være, at det skal være attraktivt at arbejde og være sammen med gode kolleger i Human Balance og Human Konsulenterne. På tidspunkter for mødet med DAP var der ingen afspændingspædagoger i firmaerne, som havde klaget til DAP over ansættelseforholdene - og det er der mig bekendt fortsat ingen der har.

I perioden 13. juni - 14. november 1996 har der været omfattende korrespondance og flere møder med det formål, at nå til enighed om ordlyden i forskellige kontrakter. Først i brev af 6. november 1996 fra DANSKE FYSIOTERAPEUTER (DAP's forhandlingsleder) kommer det frem, at DAP's betingelser for en enighed om kontraktforhold er en overenskomst. Der har altså fra begge parters side været brugt meget tid på disse kontraktspørgsmål - for mit vedkommende dog uden at vide, at "prisen" var en overenskomst. Da jeg fortsat ikke ønskede overenskomst stoppede DAP forhandlingerne (jvf. brev af 13. november 1996), på trods af, at parterne var meget tæt på at nå til enighed om kontraktindhold.

Vi har altid været interesseret i at nå til enighed med DAP om kontrakternes indhold (jvf. breve af 12. og 14. november 1996) - og er det fortsat. For DAP er det imidlertid overenskomst og ikke ansættelseskontrakter det hele drejer sig om.

Beskæftigelse.

I artiklen står der, at Human Balance i princippet ikke tilbyder arbejde. Dette er ukorrekt. Ved en ansættelse som konsulent i Human Balance er det firmaet, som skaffer kunden. Men det sker ofte, at kunden og dermed arbejdet ikke er der ved ansættelsen. En aftale med en kunde forudsætter nu engang, at man har en afspændingspædagog til rådighed - og modsat forudsætter jobbet som konsulent, at man har en kunde. Det er meget svært i praksis at få disse ender til at mødes på kontraktunderskrivelsestidspunktet. Der kan være nogen ventetid på et job, hvor man altså ikke får løn. I denne ventetid uddannes man i ergonomi, deltager i månedsmøder og -middage (frivilligt), afløser ved ferie og sygdom m.m. Man opfattes altså i denne periode som "et medlem i familien" - men derfor kan det godt være længe at vente på det egentlige job.

Og en gang til - jobbet i Human Balance foregår altså ude på virksomheden og ikke i egne lokaler i København.

I forbindelse med etablering af afdelinger i Jylland har vi for udvalgte afspændingspædagoger opereret med, hvad artiklen kalder for "handelsagentlignende kontrakter". Disse ledende afspændingspædagoger skal modsat konsulenterne også stå for salget i området (det kan man nu engang ikke fra København) og ledelsen af konsulenterne i området. Men salg er altså noget, som er forbeholdt disse ledende afspændingspædagoger og betalingen herfor er overskudsdeling.

Det er korrekt, at i ingen tilfælde er der fuldtidsbeskæftigede afspændingspædagoger i Human Balance. De nyansatte konsulenter har i forvejen typisk job ved siden af som f.eks. undervisere på aftenskolerne og foretrækker generelt denne kombination.

Franchise.

I artiklen er det nævnt, at firmaet benytter Franchise-kontrakter - dette er ukorrekt. Vi benytter hverken franchise- eller lejekontrakter, hvilket er klart meddelt i breve af 3. og 18. september 1996 til DAP og i breve af 3. september og 12. november til DANSKE FYSIOTERAPEUTER (DAP's forhandlingsleder).

Men - vi besluttede i foråret 1996 på grund af en stor overkapacitet på lokalerne i København at udleje disse til selvstændige afspændingspædagoger incl. madrasser, omklædningsfaciliteter, afspændingsdragter, salgsmateriale etc. Under drøftelserne med afspændingspædagogerne kom det frem, at man generelt ønskede en ansættelsesaftale. Med dette udgangspunkt blev den selvstændige, moms-fritagne virksomhed Human Konsulenterne etableret. Denne beslutning og de efterfølgende ansættelseskontrakter har DAP altså haft løbende kendskab til - og skriftligt altså siden 3. september 1996. Det er korrekt, at afspændingspædagoger i Human Konsulenterne (ligesom Afspændingsbehandlerne I/S) selv skal skaffe sine kunder.

Vi opererer altså udelukkende med ansættelseskontrakter - men iøvrigt er der jo ikke noget odiøst i franchisekontrakter.

Konkurrenceklausuler.

Vi anvender kunde-klausuler - og for ledende afspændingspædagoger er der dog også tale om en konkurrenceklausul. Dette princip er helt normalt indenfor bl.a. funktionærområdet og har under forhandlingerne med DAP ikke givet nogen problemer.

For en konsulent i Human Balance betyder dette konkret, at man op til 1 år efter selv at have opsagt sin stilling ikke kan søge arbejde i en af de virksomheder, hvor man har arbejdet for Human Balance. For en afspændingspædagog i Human Konsulenterne betyder det, at man op til 1 år efter selv at have opsagt sin stilling ikke aktivt kan tilbyde enetimer overfor kunder, som man indenfor de seneste 12 måneder har haft i enebehandling hos Human Konsulenterne.

Ingen af vore afspændingspædagoger har - som det fremgår af artiklen - fraskrevet sig retten til at nedsætte sig som privatpraktiserende.

Og desuden - en fraskrivelse af retten til at starte selvstændig virksomhed (privatpraktiserende), har jo ingen relevans i relation til rådighedsproblematikken på arbejdsmarkedet. Det burde DAP jo vide.

Funktionærloven.

Erkendt - funktionærloven er "dødsensfarlig" for nystartede virksomheder. Fordi, mister man i vort tilfælde en kunde, risikerer vi ved funktionæransættelser alligevel at skulle betale løn til afspændingspædagogen. Det kan føre til underskud. Vedvarende underskud fører til lukning af firmaet - og dermed ophør af arbejdspladser.

Ligesom Afspændingsbehandlerne I/S gør vi alt for at undgå funktionærloven. Dette forhold er også noget vi gør meget ud af at fortælle før en ansættelse. Så vil man være funktionær, skal man altså ikke søge ansættelse hos os.

Interessant er det imidlertid, at DAP gør det til noget odiøst at vi forsøger at undgå funktionæransættelse og samtidig åbent accepterer denne holdning, når det drejer sig som Afspændingsbehandlerne I/S.

Forberedelse til faget og kontrollabelt arbejde.

Det er korrekt at FTF-A har godkendt behandlinger i Human Konsulenternes lokaler som kontrollabelt arbejde. Dette har absolut intet at gøre med udnyttelse af dagpengesystemet. Blot lever vi op til de krav, der stilles til kontrollabelt arbejde, hvilket i høj grad er til afspændingspædagogens fordel (jvf. artiklen).

At dette skulle øge Human Konsulenternes indtjening med ca. 50% er jo ren nonsens. Den eneste indvirkning for Human Konsulenterne er, at man kan dække lokalernes kapacitet med færre afspændingspædagoger, idet disse kan arbejde flere timer. Dette kan rent administrativt være en fordel - men det har selvfølgelig intet men indtjening at gøre.

En debat om forberedelsestiden til en afspændingsbehandling føler jeg mig ikke kompetent til at gå ind i, da jeg som ikke-afspændingspædagog her mangler den faglige kompetence. Når vi derfor arbejder med andre forberedelesestider end hos Afspændingsbehandlerne I/S sker dette i de involverede afspændingspædagogers interesse, idet disse dermed som ønsket får mulighed for at give flere ugentlige behandlinger.

Løn og fortjeneste.

Ja - tal er sandelig taknemmelige! De kan bruges til at bevise næsten hvad som helst.

Når man foretager en ren prissammenligning er det normal praksis, at det sker på grundlag af identiske produkter/ydelser. I modsat fald vil vurderingerne altid være subjektive:

Eks. 1: Hvad er det bedste køb - 1 liter letmælk i Netto til 5 kr. eller 1 liter letmælk henne i "døgneren" til 8 kr. Svaret her er ret indlysende.

Eks. 2: Hvad er det bedste køb - 2 engelske bøffer til 30 kr. i Netto eller 2 engelske bøffer til 60 kr. hos den lokale håndværksslagter. Svaret her er pludselig subjektivt, idet kvalitets- og tillidsfaktoren pludselig får en betydning.

Det sidste gælder også for prissammenligningen i artiklen. Hvad der er mest fordelagtigt for afspændingspædagogen afhænger af situationen. Ønsker man og har man mulighed for at give behandlinger i sit private hjem, skal man selvfølgelig ikke vælge Human Konsulenternes lokaler i København. Overvejer man derimod et lejet behandlingslokale ude i byen bliver Human Konsulenternes model derimod i mange tilfælde en bedre løsning end at være tilsluttet Afspændingsbehandlerne I/S , idet husleje, udstyr og reklame som ansat hos Afspændingsbehandlerne I/S ikke kan fratrækkes på selvangivelsen.

Hvad artiklens forfatter "glemmer" at fortælle læserne af Afspændingspædagogen er, at Human Konsulenterne til afspændingspædagoger har et ansættelsestilbud, som er direkte sammenlignelig med Afspændingsbehandlerne I/S's . Ansættelseskontrakten er identisk med følgende 3 undtagelser: 1) firmaet er Human Konsulenterne, 2) administrationsgebyret er ca. 25% billigere og 3) afspændingspædagogen fastlægger selv sin behandlingspris. Se, i dette tilfælde er det rimeligt at foretage en direkte prissammenligning.

DAP er blevet bekendtgjort med dette tilbud til afspændingspædagogerne på diverse møder og i telefax og brev dateret 13. september 1996. Af uransagelige årsager har man ikke ønsket at beskæftige sig med et tilbud, som bortset fra en lavere pris er identisk med Afspændingsbehandlerne I/S's - ej heller på opfordring fra os ønsket at kommunikere et 25% billigere tilbud ud til afspændingspædagogerne.

Det er korrekt, at vi synes det er dyrt at betale 40 kr. pr. behandling til Afspændingsbehandlerne I/S for groft sagt at udskrive én lønseddel om måneden. Baseret på "en DAP-kalkyle" betyder det jo, at hvis man har 9 behandlinger om ugen kommer man til at betale ca. 1.500 kr. om måneden for denne ydelse. Jeg ved, hvor lidt arbejde der er i det - jeg har selv prøvet det. Men selvfølgelig er der ikke mange afspændingspædagoger, der har 9 behandlinger ugentlig - heller ikke hos os.

Dimettender.

Artiklens forfatter har kun begrænset kendskab til vore ansatte. Til trods herfor tillader han sig fejlagtigt at oplyse, at vi "i særlig grad" henvender os til nyuddannede. Atter en ukorrekt oplysning.

Vi skal herved meddele følgende om vore ansatte afspændingspædagoger:

Alder: 32-47 år (gennemsnitsalder 36½ år)

Færdiguddannede i: op til 10½ år (gennemsnitlig 5 år)

Det er altså ikke kun nyuddannede, som synes vore tilbud kan være "besnærende". Vi har imidlertid intet imod dimettender, og har idag en enkelt "af slagsen" fra sommer '96 ansat.

Ingen hjælp at hente ...

Dette punkt er udelukkende et mellemværende mellem afspændingspædagogen og deres forening. Personligt finder jeg det forkasteligt, såfremt det betyder, at en afspændingspædagog ikke fremover hos DAP kan få rådgivning om et kontraktudkast, såfremt der står Human Balance eller Human Konsulenterne på kontrakten.

Vi har aldrig prøvet at - og vil ej heller i fremtiden forhindre afspændingspædagoger i at søge rådgivning hos DAP.

I skrivende stund er det besluttet at lukke vore lokaler i København. Dette er hermed et "farvel" til det hidtil mest ambitiøse Center-projekt for afspændingsbehandling. Det er en beslutning, som jeg begræder af flere årsager - dog ikke af de økonomiske.

Dermed har 6 måneders forhandlinger med DAP ført til lukning af en arbejdsplads, som mange afspændingspædagoger har vist interesse for - og som på sigt kunne have beskæftiget en del.

Private virksomheder har ikke kun en overskudsside - også en underskuds. Ingen afspændingspædagoger betyder ingen kunder. Ingen kunder betyder ingen indtjening. Udgifter måned efter måned under indtjening betyder underskud, lukning - og dermed ophør af arbejdspladser.

Men - "livet er ikke for de knækkede" og Human Balance Business Service fortsætter sine aktiviteter.

Jeg er meget bevidst om, at kampen om "hvem har ret" er en ulige kamp, som for mit vedkommende føres på fremmed jord. Men bemærk, at alle udtalelser i denne artikel foreligger særdeles veldokumenterede på skrift. Skulle enkelte af jer derfor have lyst til at "dykke" ned i emnet, stiller jeg gerne dokumentationen til rådighed.

Prøv at stille tilsvarende krav om dokumentation hos DAP - dette drejer sig jo om rigtigheden og troværdigheden af den information I løbende får af jeres forening.

Og - kender I nogen, som er eller har været ansat i Human Balance eller Human Konsulenterne så prøv at spørge Dem, og de kan genkende den meget negative beskrivelse af de 2 firmaer."

Klageren har anført, at artiklen indeholder faktuelle fejl, som sammenholdt med mangelfulde oplysninger og fordrejninger giver et fejlagtigt billede af virksomhederne.

Klageren har videre anført, at han først næsten 1 måned efter sin henvendelse til bladet og umiddelbart før udgivelsen af martsudgaven af bladet modtog bladets afvisning af at bringe genmælet, og at dette var for sent.

Klageren har bl.a. fremlagt registreringsbevis fra Told & Skat f.s.v.a. Human Balance Business Service.

Bladet har i en udtalelse anført, at de faktiske oplysninger i artiklen er baseret på en konkret viden eller på oplysninger og materiale fra Human Balance v/ Leif Holmager selv.

Bladet har gjort gældende, at det krævede genmæle har en sådan karakter, at det ikke egner sig til at blive viderebragt i bladet, og at der ikke i artiklen er forkerte faktiske oplysninger.

Bladet har bl.a. fremlagt en brochure fra House of Human Balance Business Service.

Følgende nævnsmedlemmer har deltaget i sagens behandling: Per Sørensen, Finn Rowold, Ulrik Holmstrup og Ole Askvig.

Pressenævnet udtaler:

Pressenævnet finder ikke grundlag for at kritisere, at bladets afslag på genmæle først blev sendt 3 uger efter modtagelsen af formuleringen af det ønskede genmæle.

Pressenævnet finder, at der i artiklen ikke er sådanne forkerte faktiske oplysninger, at klageren har krav på genmæle. Det bemærkes i øvrigt, at klagerens genmæle ikke kan anses for omfattet af medieansvarslovens § 38, stk. 1, idet det i vidt omfang indeholder kommentarer og vurderinger.

Afsagt den 17. april 1997.

Versioner

1. 1997-04-17