Ikke hjemmel i aktieselskabsloven til at et aktieselskabs første regnskabsperiode kunne udløbe inden stiftelsesdagen.
Karakter C
genskabt fra tekst. En karakter siger, hvordan et dokuments struktur er hentet, ikke hvor pålidelig loven er.
Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1998/60157@1997-01-28/da
Indhold
Statsautoriseret revisor A har i skrivelse af 25. juni 1996 på vegne K A/S under stiftelse klaget over, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ved skrivelse af 29. maj 1996 (j.nr. 96-24.830) afslog at registrere selskabets første regnskabsperiode med henvisning til, at perioden ikke omfattede selskabets stiftelsesdato.
Sagens omstændigheder:
Den 31. januar 1996 stiftedes K A/S. Stifter var K A/S under navneændring til K A/S. I forbindelse med stiftelsen skulle selskabet overtage den af stifteren hidtil drevne virksomhed. Ifølge selskabets vedtægters § 10 omfatter første regnskabsår perioden 1.10.1994 til 30.9.1995. Anmeldelse om selskabets registrering blev modtaget i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen den 12. februar 1996. Efter modtagelsen anmodede styrelsen telefonisk klagers advokat om at ændre første regnskabsperiode, således at den omfattede stiftelsesdatoen. I forbindelse med en drøftelse herom gjorde klageren opmærksom på en tidligere sag vedrørende selskabet B A/S, hvor styrelsen havde godkendt, at første regnskabsperiode ikke behøvede at omfatte stiftelsesdatoen. Endvidere fremsendte selskabets revisor et referat af en telefonsamtale med en medarbejder i styrelsen, hvoraf dette fremgik.
Den 29. maj 1996 traf styrelsen den påklagede afgørelse:
"...
I henhold til årsregnskabslovens § 3, stk. 2, kan et aktieselskabs første regnskabsperiode omfatte et kortere eller længere tidsrum end tolv måneder, dog højst atten måneder. Selskabets første regnskabsperiode er 12 måneder og er således indenfor kravet i årsregnskabslovens § 3, stk. 2.
Selskabsretlig antager styrelsen, at første regnskabsperiode bør begynde pr. datoen for stiftelsesdokumentets underskrivelse. Hvis selskabet ved stiftelsen imidlertid overtager en bestående virksomhed, accepterer styrelsen, at stiftelsen kan gennemføres med tilbagevirkende kraft fra overtagelsestidspunktet. Det er dog en forudsætning, at første regnskabsperiode skal omfatte stiftelsestidspunktet, for at undgå omgåelse af de selskabsretlige stiftelsesregler. Konsekvensen af en modsat fortolkning vil være, at anmeldelsesfristen i aktieselskabslovens § 11, stk. 1, kunne omgås.
De har endvidere henvist til styrelsens registrering af selskabet B A/S, med en første regnskabsperiode, der ligger før stiftelsestidspunktet. Det er imidlertid en fejl, at første regnskabsperiode er blevet anerkendt.
Styrelsen kan på den baggrund ikke registrere den anmeldte første regnskabsperiode. Første regnskabsperiode må ændres på en fortsat konstituerende generalforsamling, således at regnskabsperioden omfatter stiftelsestidspunktet den 31. januar 1996. I det omfang ændringen af første regnskabsperiode medfører ændringer i vedtægterne, herunder regnskabsåret, må de fornødne ændringer af vedtægterne foretages på samme generalforsamling.
..."
Denne afgørelse har klageren uden nærmere begrundelse klaget over den 25. juni 1996.
I en redegørelse for sagen af 7. august 1996 har styrelsen fastholdt afgørelsen og udtalt:
"...
Efter årsregnskabslovens § 3, stk. 2, kan et aktieselskabs første regnskabsperiode omfatte et kortere eller længere tidsrum eller tolv måneder, dog højst atten måneder. Der er imidlertid ikke i årsregnskabsloven fastsat regler om første regnskabsperiode i forhold til stiftelsestidspunktet.
Ved selskabets stiftelse er der fastsat en første regnskabsperiode, der er afsluttet før stiftelsestidspunktets oprettelsesdato.
Efter styrelsens faste praksis accepteres, at stiftelsen af et selskab regnskabsmæssigt får virkning fra et tidligere tidspunkt end stiftelsesdokumentets dato, hvis der samtidig med stiftelsen overtages en bestående virksomhed. Dette forudsætter dog, at første regnskabsperiode placeres således, at denne omfatter stiftelsesdokumentets dato. Uden dette krav ville der være regnskabsår, der blev afsluttet før selskabet selskabsretlig kom til eksistens.
Klagers henvisning til telefonsamtale med ... den 22. april 1993 har ikke været mulig at be- eller afkræfte, da ... ikke længere arbejder i styrelsen. For så vidt angår den foretagne registrering af første regnskabsperiode i B A/S, er der tale om en fejl fra styrelsens side. Styrelsen er ikke bekendt med at have registreret andre selskaber, hvor første regnskabsperiode ligger forud for stiftelsesdokumentets dato.
Konsekvensen af at tillade, at første regnskabsperiode ikke skal omfatte stiftelsestidspunktet, er, at anmeldelsesfristen i aktieselskabslovens § 11, stk. 1, bliver illusorisk.
...
De almindelige regler for stiftelse af et aktieselskab fremgår af aktieselskabslovens kapitel 2. I henhold til aktieselskabslovens § 4, stk. 1, nr. 10, skal vedtægterne angive, hvilken periode selskabets regnskabsår skal omfatte.
De nærmere regler om aktieselskabers regnskabsår er fastsat i årsregnskabsloven. Ifølge lovens ? 3, stk. 1, skal regnskabsåret omfatte tolv måneder. Et selskabs første regnskabsperiode kan dog omfatte et kortere eller længere tidsrum end tolv måneder, dog højst atten måneder, jf. lovens § 3, stk. 2.
I henhold til bogføringslovens § 1 er aktieselskaber bogføringspligtige. Det fremgår af § 1 i bekendtgørelse nr. 598 af 21. august 1990 om erhvervsdrivende virksomheders bogføring, årsregnskaber og opbevaring af regnskabsmateriale, at bogføringen skal foretages i overensstemmelse med god bogføringsskik og registrere alle erhvervsmæssige aktiviteter. Bogføringen danner grundlag for årsregnskabet, og derfor indtræder regnskabspligten med virkning fra datoen for åbningsbalancen.
Det følger heraf, at selskabets første regnskabsperiode som udgangspunkt må begynde på stiftelsesdokumentets dato.
Ifølge Erhvervs- og Selskabsstyrelsens faste praksis accepteres imidlertid, at stiftelse regnskabsmæssigt kan tillægges virkning fra en dato, der ligger før stiftelsesdokumentets underskrivelse, hvis der ved stiftelsen overtages en bestående virksomhed. Styrelsens praksis har dog forudsat, at første regnskabsperiode ikke udløber før stiftelsesdokumentets dato. Forud for dette tidspunkt kan selskabet ikke selskabsretligt komme til eksistens.
Dette fremgik udtrykkelig af § 6, stk. 3, i lov nr. 370 af 13. juni 1973, hvorefter der i forbindelse med underskrivelse af stiftelsesoverenskomsten bl.a. skulle fremlægges "resultatopgørelse og status for den forløbne del af det løbende regnskabsår forud for overtagelsen." Denne bestemmelse blev ændret ved lov nr. 282 af 9. juni 1982 som følge af gennemførelsen af 2. selskabsdirektivs vurderingsregler. Adgangen til regnskabsmæssig at overtage en bestående virksomhed med virkning fra et tidligere tidspunkt end stiftelsesdokumentets dato blev imidlertid ikke ændret, hvilket fremgår af følgende bemærkninger i lovforslag nr. L 119 (fremsat den 19. februar 1982) side 23: "De nye vurderingsregler berører ikke den hidtidige adgang til at overtage en virksomhed på grundlag af en balance, der af praktiske grunde ofte må ligge forud for stiftelsestidspunktet."
Styrelsen har kun kendskab til, at styrelsen i ét tilfælde har registreret en første regnskabsperiode, der ligger før stiftelsesdokumentets dato. Den foretagne registrering af første regnskabsår i den konkrete sag beror på en fejl."
I en supplerende skrivelse af 10. september 1996 har klagerens revisor blandt andet anført:
"at i sagen om B A/S foretog styrelsen i første omgang en registrering af første regnskabsår til 01.05.1993-30.04.1994, hvilket selskabets advokat ved skrivelse af 7. september 1993 ... klagede over, hvorefter styrelsen ændrede første regnskabsår til 01.05.1992 - 30.04.1993 (selskabet stiftet 11. juni [1993]).
Der er således foretaget en konkret sagsbehandling af den omhandlede problemstilling, hvorfor det forekommer naturligt, at undertegnede i forbindelse med stiftelsen af K A/S anvender den opnåede viden om fastlæggelse af første regnskabsperiode i undertegnedes rådgivning.
Det skal samtidig hermed præciseres, at det sene stiftelsestidspunkt (31. januar 1996) alene skyldes, at der først ultimo december 1995 blev modtaget godkendelse fra Ligningsrådet om tilførsel af aktiver med virkning fra 1. oktober 1994.
Konsekvenserne af, at stiftelse med første regnskabsperiode 01.10.1994-30.09.1995 (koncernens regnskabsår) nægtes, er, at selskabet ikke kan indgå i sambeskatningen, hvorved der forfalder en merskat på ca. kr. 2.100.000.
Hvis styrelsens holdning havde været kendt, ville der ikke være blevet foretaget en overdragelse af den bestående virksomhed og selskabet dermed ikke stiftet.
Idet der er handlet i god tro, anmodes om tilladelse til registrering af første regnskabsperiode 01.10.1994-30.09.1995, når der endvidere henses til, at ingen af selskabets kreditorer mfl. bliver stillet i en dårligere situation."
Ankenævnet udtaler:
Ankenævnet tiltræder, at der ikke i aktieselskabsloven er hjemmel til at godkende, at et selskabs første regnskabsperiode udløber inden stiftelsesdagen. Uanset at klageren har disponeret i tillid til en tidligere urigtig afgørelse, må ankenævnet derfor stadfæste Erhvervs- og Selskabsstyrelsens afgørelse af 29. maj 1996.