Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1998/60168@1997-07-02/da

Indhold

1. Indledning

Sparekassen K A/S har ved skrivelse af 10. februar 1997 klaget over, at Finanstilsynet ved skrivelse af 14. januar 1997 har afslået at tillade, at sparekassens direktør A indtræder i bestyrelsen for Fonden for Sparekassen K.

Den selvejende institution Sparekassen K blev i foråret 1990 omdannet til et aktieselskab og stiftede i forbindelse hermed Fonden for Sparekassen K. Ifølge fondens vedtægter var dens formål primært "at videreføre Sparekassen K's virksomhed i Sparekassen K A/S, således at dette til stadighed fremstår som et konkurrencedygtigt og velkonsolideret pengeinstitut", samt at vælge 5 medlemmer til sparekassens repræsentantskab og sekundært at udøve anden virksomhed gennem investeringer i aktier m.v. i erhvervsdrivende virksomheder af enhver art. Fondens bestyrelser består ifølge vedtægterne af 6 medlemmer, hvoraf 5 medlemmer udpeges af sparekassens bestyrelse, idet mindst 4 af disse skal udpeges blandt bestyrelsens medlemmer.

Ved skrivelse af 18. december 1996 ansøgte sparekassen Finanstilsynet om dispensation fra bank- og sparekasselovens § 19, stk. 5, idet man bl.a. anførte:

"....

Der ansøges hermed om tilladelse til, at undertegnede må indtræde som medlem af bestyrelsen for ovennævnte fond, idet jeg jo under alle omstændigheder som direktør i Sparekassen er tæt på de beslutninger, der skal træffes. Det forventes således ikke, at en tilladelse vil afstedkomme nogen større ændringer i forhold til gældende praksis.

Jeg har selvfølgelig forståelse for, at dispensationen er betinget af, at fonden ikke udøver anden virksomhed, end hvad der kan rummes indenfor bank- og sparekasselovens bestemmelser."

Ved skrivelse af 14. januar 1997 afslog Finanstilsynet ansøgningen med følgende begrundelse:

"....

Det følger af bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, at hvervet som bestyrelsesmedlem i et pengeinstitut ikke kan forenes med stillingen som direktør i pengeinstituttet. I forlængelse heraf følger, at stillingen som direktør i et pengeinstitut ligeledes er uforenelig med hvervet som bestyrelsesmedlem i pengeinstituttets moderselskab/moderfond.

...."

I klagen af 10. februar 1997 har sparekassen yderligere anført:

"....

Finanstilsynet henviser i sit afslag til bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, og anfører at der er tale om en moderfond. Dette er imidlertid ikke tilfældet eftersom Fonden er underlagt den samme stemmeretsbegrænsning som Sparekassens øvrige aktionærer - jfr. §§ 11 og 12 i det vedlagte eksemplar af Sparekassens vedtægter.

Sparekassen er da også vidende om, at andre bank- og sparekassedirektører er repræsenteret i bestyrelsen for lignende fonde. ...."

Finanstilsynet har ved skrivelse af 11. marts 1997 i anledning af klagen bl.a. anført:

"....

For så vidt angår sagens retlige omstændigheder skal Finanstilsynet anføre, at tilsynets afgørelse af 14. januar 1997 er truffet i henhold til bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, 1. pkt., således at behandling af Sparekassen K's dispensationsansøgning i henhold til bank- og sparekasselovens ? 19, stk. 5, som regulerer pengeinstitutdirektører m.fl.'s deltagelse i driften af anden erhvervsvirksomhed, har været ufornøden.

Bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, 1. pkt., har følgende ordlyd:

"Hvervet som bestyrelsesmedlem eller som medlem af en banks eller andelskasses repræsentantskab kan ikke forenes med stillingen som direktør."

Bestemmelsen er efter tilsynets opfattelse også til hinder for, at en direktør for en sparekasse kan være medlem af bestyrelsen for en erhvervsdrivende fond, der har den tilknytning til sparekassen, som Fonden for Sparekassen K har til Sparekassen K.

Baggrunden herfor er, at direktøren ellers ikke vil kunne bevare den uafhængighed, stillingen som direktør kræver.

Tilsynet er efterfølgende blevet opmærksom på, at Fonden for Sparekassen K ikke er moderfond for Sparekassen K. Der består imidlertid et sådant personsammenfald mellem medlemmerne af bestyrelsen for Fonden for Sparekassen K og medlemmerne af bestyrelsen for Sparekassen K, at der i realiteten er identitet mellem de 2 bestyrelser, idet Fondens bestyrelse består af 6 medlemmer, hvoraf 5 udpeges af bestyrelsen for Sparekassen K, heraf 4 medlemmer blandt sparekassens bestyrelsesmedlemmer.

På denne baggrund indebærer forbudet i bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, 1. pkt., mod, at en direktør for et pengeinstitut kan være medlem af pengeinstituttets bestyrelse efter tilsynets opfattelse tillige, at sparekassens direktør ikke kan være medlem af bestyrelsen for Fonden for Sparekassen K.

Finanstilsynet skal samtidig oplyse, at pengeinstitutdirektører m.fl.'s deltagelse i driften af anden erhvervsvirksomhed er reguleret af bank- og sparekasselovens § 19, stk. 5, der har følgende ordlyd:

"Direktører, vicedirektører, underdirektører og dermed ligestillede samt filialbestyrere må ikke eje eller drive selvstændig erhvervsvirksomhed eller uden tilladelse fra erhvervsministeren som bestyrelsesmedlem, funktionær eller på anden måde deltage i ledelsen eller driften af anden erhvervsvirksomhed end pengeinstituttet. De kan dog eje, drive og deltage i administrationen af fast ejendom. Erhvervsministeren kan i ganske særlige tilfælde tillade undtagelser fra forbudet i 1. pkt., 1. led.".

Bestemmelsen skal hindre, at de ledende medarbejdere i pengeinstitutterne kommer i en interessekonflikt, fordi de ved siden af deres stilling i pengeinstituttet har interesser i erhvervsvirksomheder. Endvidere har man ønsket, at de ledende medarbejdere i pengeinstitutterne skal koncentrere sig om deres hverv i pengeinstituttet og ikke involvere sig i andet arbejde.

Erhvervsministerens beføjelse er henlagt til Finanstilsynet.

Der gives efter tilsynets praksis ikke tilladelse til indtræden i bestyrelsen for erhvervsdrivende fonde stiftet i forbindelse med sparekassers omdannelse til aktieselskab.

Dette skyldes som nævnt, dels hensynet til, at ledende medarbejdere i pengeinstitutter ikke kommer i en interessekonflikt, dels ønsket om, at ledende medarbejdere i pengeinstitutter koncentrerer sig om deres hverv og ikke involverer sig i andet arbejde.

Finanstilsynet må derfor fastholde, at direktør A ikke kan deltage i bestyrelsen for Fonden for Sparekassen K, da dette er i strid med såvel bank- og sparekasselovens § 17, stk. 1, 1. pkt., som tilsynets praksis efter bank- og sparekasselovens § 19, stk. 5.

Finanstilsynet skal samtidig erkende, at det havde været mere korrekt, såfremt tilsynet allerede i skrivelsen af 14. januar 1997 også havde henvist til bestemmelsen i bank- og sparekasselovens ? 19, stk. 5.

For så vidt angår sparekassens bemærkning om, at sparekassen er vidende om, at andre bank- og sparekassedirektører er repræsenteret i bestyrelsen for lignende fonde, skal tilsynet meddele, at dette ikke er tilsynet bekendt, samt at der i givet fald ikke er meddelt tilladelse hertil.

Finanstilsynet har imidlertid i enkelte tilfælde givet tilladelse til, at en direktør for et pengeinstitut kan indtræde som direktør i pengeinstituttets holdingselskab, såfremt holdingselskabets aktivitet udelukkende eller hovedsagelig består i at besidde kapitalandele i pengeinstituttet."

I skrivelse af 2. april 1997 har sparekassen yderligere bl.a. anført:

"Sparekassen har modtaget kopi af Finanstilsynets redegørelse og skal hertil bemærke, at der til trods for et vist sammenfald ikke er 100% identitet mellem Sparekassens og Fondens bestyrelse. Det er således kun 5 af de 6 bestyrelsesmedlemmer i Fonden, der også er at finde blandt de 12 bestyrelsesmedlemmer i Sparekassen.

Det er ikke Sparekassens opfattelse, at Sparekassens direktør ved indtræden i Fondens bestyrelse på nogen måde kan siges samtidig at indtræde i Sparekassens bestyrelse, ligesom det grundet det manglende koncernforhold heller ikke er opfattelsen, at Sparekassens direktør mister den uafhængighed, stillingen som direktør kræver.

Ikke desto mindre er der jo unægteligt et vist tilknytningsforhold mellem Fonden og Sparekassen, hvilket da også er årsagen til, at Sparekassen har fundet det hensigtsmæssigt, om Sparekassens direktør på en eller anden måde kunne indgå i ledelsen af Fonden. Det har været - og er stadig - svært for Sparekassen at få øje på en interessekonflikt i den forbindelse.

For Sparekassen har Fonden samme status som de holdingselskaber, der har opnået Finanstilsynets tilladelse til, at pengeinstituttets direktør også kan fungere som direktør i pengeinstituttets holdingselskab.

...."

Finanstilsynet har herefter i skrivelse af 6. maj 1997 bl.a. bemærket:

"....

Det er korrekt, at tilsynet har givet tilladelse til, at en direktør kan være direktør i et holdingselskab, hvis eneste aktivitet er at eje alle aktier i pengeinstituttet. Dette skyldes, at der er fuldstændig identitet mellem pengeinstituttets virksomhed og holdingsselskabets virksomhed. Finanstilsynet har ikke i andre tilfælde givet tilladelse til, at direktører i pengeinstitutter varetager hvervet som direktør i andre virksomheder.

Det bemærkes i øvrigt, at lov om erhvervsdrivende fonde ikke stiller krav om direktion, og at der som direktør kan udnævnes et medlem af fondens bestyrelse."

Ankenævnet udtaler:

Efter vedtægterne for Fonden for Sparekassen K er fondens primære formål at videreføre sparekassens virksomhed i aktieselskabet, og flertallet i fondens bestyrelse skal samtidig være medlemmer af bestyrelsen i aktieselskabet. Under hensyn til den anførte sammenhæng mellem de to bestyrelser og deres opgaver tiltræder ankenævnet, at bestemmelsen i bank- og sparekasselovens ? 17, stk. 1, nr. 1, er til hinder for, at sparekassens direktør er medlem af fondens bestyrelse.

Ankenævnet stadfæster derfor Finanstilsynets afgørelse af 14. januar 1997.

Versioner

1. 1997-07-02