Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/1998/9964@1998-04-21/da

Indhold

1. Indledning

Offentliggørelse

Bindende forhåndsbesked

aktier

afståelsessum

efterregulering

LR af 21/4 1998

Reference

ABL § 1

LV 1997 S.G.2.4.8.

Ligningsrådet blev anmodet om at besvare følgende

Spørgsmål

1.

Er ligningsrådet enig i, at det beløb, stort 7 mio. kr., som aktionær X modtager i 1998 i forbindelse med underskrivelse af aktieoverdragelsesaftalen, vil blive beskattet i indkomståret 1998 og efter reglerne i ABL?

2.

Er Ligningsrådet enig i, at de overskudsafhængige beløb, som X måtte modtage i henholdsvis 1999 og 2000, vil blive beskattet med virkning for indkomståret 1998 og efter reglerne i ABL, derved at indkomstfastsættelsen for indkomståret 1998 genoptages, og det oprindeligt opgjorte afståelsesvederlag reguleres med de nævnte beløb?

3.

Såfremt spørgsmål 2 besvares benægtende:

Vil det gøre nogen forskel for besvarelsen af spørgsmål 2, at den overskudsafhængige del af afståelsesvederlaget i stedet for udbetales på én gang i år 2000 på grundlag af selskabets overskud i 1998 og 1999?

Sagsfremstilling og begrundelse:

X er eneejer af selskabet A A/S.

X overvejer at sælge sit selskab til B. Købesummen forudsættes betalt med 7 mio. kr. ved underskrift af endelig aftale. Desuden skal køber betale sælger 150 % af overskuddet efter skat i regnskabsåret 1998, der forventes godkendt i april 1999. Endelig skal køber betale sælger restkøbesummen, beregnet med 160 % af overskuddet efter skat i regnskabsåret 1999, der forventes godkendt i april 2000.

Om de nærmere betingelser oplyses følgende:

X forudsættes at fortsætte som direktør indtil der findes en ny direktør, hvilket forventes at ske senest 31/12 1998. Herefter vil X formentlig fortsætte som menig bestyrelsesmedlem samt i en vis udstrækning som konsulent for selskabet i 1999. Det forventes dog, at arbejdsbyrden i denne forbindelse gradvist vil blive aftrappet hen over årene 1998 og 1999 for helt at bortfalde ved udgangen af 1999.

X er i årene 1994, 1995 og 1996 blevet aflønnet af selskabet med ca. kr. 60.000 pr. måned + fri bil. I 1997 steg X s løn til ca. kr. 350.000 pr. måned + fri bil. Det oplyses, at årsagen til den kraftige stigning har været et ekstremet højt arbejdsniveau kombineret med, at selskabet har haft en utrolig høj indtjening i 1997, der har givet plads til den høje løn samt desuden stadig også har givet plads til en forventet positiv udbyttebetaling.

Skatteyderens advokat har uddybet dette i skrivelse af 9/2 1998, idet det oplyses, at A A/S i 1997 fordoblede resultatet før løn til ægtefællerne og før skat.

Af konkurrencemæssige grunde ønskede ikke at vise for gode resultater i det officielle årsregnskab og valgte derfor at forhøje lønnen.

Aflønningen under de nye ejere er endnu ikke forhandlet på plads. Men det forventes, at lønnen for 1998 og 1999 vil ligge i et niveau omkring 60.000 kr. pr. måned + fri bil.

Det er advokatens opfattelse, at en løn af denne størrelsesorden er fuld markedsmæssig for et selskab af den omhandlede art og med 4 administrative medarbejdere samt ca. 45 freelance konsulenter.

X s ægtefælle oplyses at have arbejdet på fuld tid i selskabet i 3½ år, og er i 1995 og 1996 i gennemsnit (incl. overarbejde og tantieme) blevet aflønnet med 113.000 kr. pr. måned. I 1997 dog med 100.000 kr. pr. måned. Ægtefællerne har således samlet hævet en årsløn på kr. 5.840.625 i 1997.

Også m.h.t. ægtefællen er det fortsat uafklaret, hvorvidt hun fortsætter i selskabet under den ny ejer. I givet fald forventes det, at hendes løn bliver omkring 20.000 kr pr. måned på nedsat tid.

Med hensyn til den del af købesummen, der er afhængig af selskabets resultater i 1998 og 1999 oplyses, at X har en forventning om, at selskabet opnår nogle gode, positive resultater. Der gøres dog opmærksom på, at mange ting kan spille ind, og at resultaterne i sin yderste konsekvens kan blive negative. Der peges i den forbindelse på, at branchen i disse år er utrolig turbulent med fejlslagne fastprisleverancer eller manglende mulighed for at fastholde medarbejderne.

For at sikre X mod købers konkurs forventes der tegnet en kautionsforsikring, baseret på nogle forventninger/antagelser om, hvad selskabets overskud bliver. Der er kalkuleret med, at der 1/4 1999 kommer 12 mio. kr. til udbetaling, og at der 1/4 2000 kommer 18 mio. kr. til udbetaling.

Det er anmoderens opfattelse, at det skitserede salg er identisk med den for Ligningsrådet tidligere afgivne bindende forhåndsbesked (TfS 1994.110).

Skatteforvaltningen mener ikke, at der umiddelbart er analogi mellem den refererede afgørelse (TfS 1994.110) og den konkrete sag.

På 2 områder vurderer kommunen, at den konkrete sag er forskellig:

fremtidigt ansættelsesforhold og

aflønningen.

Det er oplyst:

at X agter at fortsætte som direktør/ i bestyrelsen i resten af 1998 og derefter fungere på konsulentbasis i resten af 1999.

at aflønningen forventes at ligge omkring 40-60.000 kr. pr. måned

at X i året inden aktieafståelsen blev aflønnet med 350.000 kr. på. måned + fri bil, medens der i 1998 og 1999 forventes aftalt en månedsløn/konsulenthonorar, som før angivet.

Efter kommunens opfattelse er der her tale om en forskel, der næppe alene kan forklares i markedsvilkårene eller X s personlige indsats i selskabet. Samtidig er henset til, at der i købsaftalen aftales overskudsafhængige beløb af en størrelsesorden, der, i fald det går som forventet, formentlig fuldt ud vil matche det beløb, X oppebar i løn i 1997, og som han ville kunne oppebære i eget selskab i 1998 og 1999.

Kommunen mener derfor ikke, at de overskudsafhængige beløb kan betragtes som yderligere betaling for aktierne.

Den kontante betaling for aktierne på kr. 7 mio. indgår i aktieafståelsessummen i 1998 og aktieavancebeskattes i 1998, medens de overskudsafhængige beløb efter kommunens opfattelse skal beskattes som løn/honorarindkomst i de aktuelle år.

Told- og Skatteregionen bemærker følgende:

Regionen lægger til grund, at aktieoverdragelsen forudsættes at ske til et af sælger/hovedaktionær uafhængigt selskab med modstående interesser.

Advokaten har oplyst, at X i årene 1993 til og med 1997 modtog følgende beløb i løn:

1993: kr. 600.000

1994: kr. 750.500

1995: kr. 793.876

1996: kr. 1.197.876

1997: kr. 4.640.625

I beløbene er indeholdt fri bil og telefon og for 1997 pension på 400.000 kr.

Selskabets resultater før løn, afskrivninger, finansielle poster, skat og ekstraordinære poster var i de samme perioder følgende:

1993: 845.037 kr.

1994: 1.820.012 kr.

1995: 3.421.701 kr.

1996: 4.630.016 kr. samt

1997: 8.231.000 kr. (ej revideret)

Regionen er enig med advokaten i, at X s aflønning i 1997 er usædvanlig sammenlignet med aflønningen i de tidligere anførte indkomstår.

X forudsættes at fortsætte i selskabet som direktør/bestyrelsesmedlem i hele 1998 og derefter fungere på konsulentbasis i 1999.

Regionen finder ikke tilstrækkeligt grundlag for at anfægte, at X s aflønning under det ny ejerskab sker på almindelige markedsvilkår uagtet X gennem de seneste par indkomstår har oppebåret en væsentlig højere løn. Regionen har herved henset til det oplyste om, at X s fremtidige virke for selskabet vil være betydeligt begrænset i forhold til perioden, hvor han ejede selskabet. Desuden er henset til, at ansættelsen forudsættes begrænset til maximalt 2 år.

Ad spørgsmål 1:

Herefter er det regionens opfattelse, at det kontante beløb for aktierne ved salget, skal beskattes efter reglerne i ABL.

Ad spørgsmål 2:

Med hensyn til de beløb, der eventuelt kommer til udbetaling de næstfølgende 2 år, og som er afhængig af virksomhedens resultater i disse perioder, finder regionen, at disse beløb ligeledes må anses som betaling for aktierne og derfor beskattes efter reglerne i ABL. Konsekvensen er, at dersom sælger modtager yderligere beløb for aktierne, skal der i de år, hvor beløbene modtages foretages en ny opgørelse af aktieavancen i afståelsesåret med udgangspunkt i den samlede betaling for aktierne.

Spørgsmål 3 bortfalder herefter.

Ligningsrådet kan tiltræde regionens opfattelse.

Versioner

1. 1998-04-21