Gældskonvertering
Karakter C
genskabt fra tekst. En karakter siger, hvordan et dokuments struktur er hentet, ikke hvor pålidelig loven er.
Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/2000/11088@2000-03-01/da
Indhold
beskatning af gevinst på gæld
begrænsning af rentefradragsretten
Reference
KGL §§ 6, 8 og 24
LL § 5, stk. 9
LV 1999 A.E.1.1.3, S.C.1.2.2.4, S.C.1.2.2.5.
Departementet er i en henvendelse blevet bedt om at tage stilling til, hvorvidt man finder, der er hjemmel i kursgevinstloven til beskatning af gevinst ved singulære gældskonverteringer i insolvente debitorselskaber.
Efter kursgevinstlovens § 6 , skal selskaber medregne gevinst på gæld ved indkomstopgørelsen. Bemærkningerne til kursgevinstlovens § 6 indeholder ingen direkte angivelse af, hvilke situationer, der anses for omfattet af bestemmelsen. Kursgevinstlovens § 6 svarer imidlertid til den tidligere kursgevinstlovs § 5, stk. 1, og i det første cirkulære til kursgevinstloven (cirk. nr. 120 af 9/10 1986) var til kursgevinstlovens § 5 angivet, at bestemmelsens anvendelsesområde er gevinst og tab som en skyldner (låntager, debitor) realiserer ved frigørelse for en gældsforpligtelse, hvorved forstås den omstændighed, at gældsposten ophører.
Efter kursgevinstlovens § 8, 1. pkt. skal gevinst på gæld til koncernforbundne selskaber ikke medregnes ved indkomstopgørelsen. Bestemmelsen svarer til den tidligere kursgevinstlovs § 6 B, stk. 2, 1. pkt. Hverken forarbejder eller cirkulærer indeholder nogen direkte angivelse af bestemmelsens anvendelsesområde, men da der i bestemmelsen anvendes samme ordlyd som i kursgevinstlovens § 6, må "gevinst på gæld" forstås på samme måde som i relation til kursgevinstlovens § 6.
Efter kursgevinstlovens § 8, 2. pkt., skal gevinst på gæld til koncernforbundne selskaber dog medregnes, såfremt der er tale om en gældseftergivelse og gælden nedskrives til et lavere beløb end fordringens værdi for kreditor på tidspunktet for gældseftergivelsen. Bestemmelsen svarer til den tidligere kursgevinstlovs § 6 B, stk. 2, 2. pkt. Hverken forarbejder eller cirkulærer indeholder nogen direkte angivelse af bestemmelsens anvendelsesområde.
Efter praksis har konvertering af gæld til aktiekapital været anset for omfattet af såvel § 5, stk. 1, som § 6 B i den tidligere kursgevinstlov, jf. f.eks. TfS 1992.296 og TfS 1998.558. Praksis hvilede i forhold til kursgevinstlovens § 6 B på det svar på spørgsmål 20, som skatteministeren afgav under behandlingen af lov nr. 363 af 6. juni 1991, ved hvilken lov reglerne i ligningslovens § 15, stk. 2 og 3, blev indført. Ved svaret, der blev optrykt i betænkningen, gav skatteministeren udtryk for, at en konvertering af gæld til aktiekapital under visse omstændigheder vil kunne betragtes som en frivillig akkord.
Der blev ved lov nr. 412 af 14. juni 1995 gennemført en ændring af reglerne i ligningslovens § 15, stk. 2, som bl.a. betød, at det nu fremgår direkte af lovteksten, at konvertering af gæld sidestilles med gældsnedsættelse. Endvidere har Skatteministeriet i en retssag, der omhandlede konvertering af gæld til anpartskapital og reglerne i ligningslovens § 15, stk. 2 og 3, som de var udformet før ændringen i 1995, taget bekræftende til genmæle over for sagsøgerens påstand om, at en foretagen underskudsbegrænsning var uberettiget (TfS 1999.217). Udfaldet af retssagen betyder, at det i forhold til underskudsbegrænsningsreglerne i ligningslovens 15, stk. 2 og 3, først er fra og med den 18. januar 1995, hvor lovændringen trådte i kraft, at konvertering af gæld til aktiekapital er at sidestille med gældsnedsættelse, og dermed at den praksis, der ellers på grundlag af ovennævnte svar har været fulgt inden dette tidspunkt, er tilsidesat.
Da praksis i forhold til kursgevinstloven har hvilet på det samme grundlag, som den nu tilsidesatte praksis i forhold til ligningslovens § 15, stk. 2 og 3, er konsekvensen, at den pågældende praksis heller ikke kan opretholdes i forhold til kursgevinstloven. Det vil sige, at det også i relation til kursgevinstloven vil kræve en udtrykkelig lovregulering, såfremt gældskonverteringer skal kunne sidestilles med eftergivelse af gæld. Derimod indebærer konvertering af gæld til aktiekapital eller konvertible obligationer samt indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud utvivlsomt, at gældsposten ophører.
Det er Departementets opfattelse, at konvertering af gæld til aktiekapital og konvertering af gæld til konvertible obligationer samt indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud, er omfattet af kursgevinstlovens § 6 og § 8, 1. pkt., jf. 3. pkt., idet der er tale om ophør af gældsposten, og bestemmelserne må anses for at omfatte ethvert ophør uanset måden, hvorpå ophøret sker.
Det er endvidere Departementets opfattelse, at hverken konvertering af gæld til aktiekapital, konvertering af gæld til konvertible obligationer eller indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud er omfattet af kursgevinstlovens § 8, 2 pkt., idet det vil kræve en udtrykkelig lovfæstelse, såfremt de pågældende situationer skal kunne sidestilles med en gældseftergivelse.
Hvor gældskonverteringen m.m. er omfattet af kursgevinstloven, skal gevinst på gælden opgøres efter reglerne i kursgevinstlovens § 26, stk. 4, dvs. som forskellen mellem gældens værdi ved påtagelsen og værdien ved frigørelsen/indfrielsen. Ved værdien ved frigørelsen/indfrielsen skal forstås kursværdien på konverteringstidspunktet/indfrielsestidspunktet.
Ved indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud er der tale om indfrielse til pari. Medmindre gælden er stiftet til overkurs, vil der således ikke blive tale om gevinst på gælden.
Efter kursgevinstlovens § 24 skal gevinst på gæld som følge af tvangsakkord eller frivillig akkord kun medregnes ved indkomstopgørelsen, såfremt gælden nedskrives til et lavere beløb end fordringens værdi for kreditor på tidspunktet for gældseftergivelsen. Bestemmelsen svarer til den tidligere kursgevinstlovs § 6 A. Også i relation til den tidligere kursgevinstlovens § 6 A har konverteringer af gæld til aktiekapital efter praksis været anset for omfattet af bestemmelsen på baggrund af svaret på spørgsmål 20 afgivet under behandlingen af lov nr. 363 af 6. juni 1991, jf. f.eks. TfS 1992.296.
Det er, jf. det anførte vedrørende kursgevinstlovens § 8, 2. pkt., Departementets opfattelse, at hverken konvertering af gæld til aktiekapital, konvertering af gæld til konvertible obligationer eller indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud er omfattet af kursgevinstlovens § 24 .
Efter ligningslovens § 5, stk. 9 , begrænses rentefradragsretten efter en gældseftergivelse. Det er Departementets opfattelse, at hverken konvertering af gæld til aktiekapital, konvertering af gæld til konvertible obligationer eller indfrielse af gæld efter et forudgående kapitalindskud er omfattet af bestemmelsen.