Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/2000/11708@2000-04-11/da

Indhold

1. Indledning

Ved skrivelse af 15. december 1998 har Hannes Hansen indgivet klage over statsautoriseret revisor Michael Brabrand.

Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har meddelt, at Michael Brabrand har været beskikket som statsautoriseret revisor siden den 18. marts 1981.

Klagen vedrører bl.a. påstået manglende revision af (en del af) et regnskab for et selskab, uanset klageren har givet regnskabet blank revisionspåtegning.

Sagens omstændigheder:

Klager er aktionær i selskabet Château d'Azan A/S.

Selskabet Land & Leisure A/S (tidligere ABI A/S) ejer 61% af aktiekapitalen. Selskabet Château d'Azans aktivitet er at eje, administrere og udleje 17 ferielejligheder i slotsejendommen Château d'Azan, beliggende i Dole, Frankrig. Brugsretten til lejlighederne ejes af aktionærerne i Château d'Azan A/S, herunder moderselskabet Land & Leisure A/S, som er aktionærerne i Land & Leisure A/S. Land & Leisure A/S forestår administrationen af Château d'Azan A/S. Indklagede forestår revisionen af begge selskabers regnskaber.

Klager gav Château d'Azan A/S' regnskab for perioden 1. oktober 1997 - 30. september 1998 følgende påtegning:

"Vi har revideret det af ledelsen aflagte årsregnskab for 1997/98 for Château d' Azan A/S.

Den udførte revision

Vi har i overensstemmelse med almindeligt anerkendte revisionsprincipper tilrettelagt og udført revisionen med henblik på at opnå en begrundet overbevisning om, at årsregnskabet er uden væsentlige fejl eller mangler. Under revisionen har vi ud fra en vurdering af væsentlighed og risiko efterprøvet grundlaget og dokumentationen for de i årsregnskabet anførte beløb og øvrige oplysninger. Vi har herunder taget stilling til den af ledelsen valgte regnskabspraksis og de udøvede regnskabsmæssige skøn samt vurderet, om årsregnskabets informationer som helhed er fyldestgørende.

Revisionen har ikke givet anledning til forbehold.

Konklusion

Det er vor opfattelse, at årsregnskabet er aflagt i overensstemmelse med lovgivningens krav til regnskabsaflæggelsen og at det giver et retvisende billede af selskabets aktiver og passiver, økonomiske stilling samt resultat."

Regnskabet skulle forelægges til godkendelse på selskabets ordinære generalforsamling den 28. november 1998. Udgifter til slottets drift var anført i en specifikation i en note til regnskabet.

Mindretalsaktionærerne (40%) havde til generalforsamlingen fremsat forslag, der blev sat under afstemning med følgende indhold:

"Bestyrelsen pålægges også fremover at gennemføre en klar adskillelse mellem Land & Leisure a/s´ og Chateau d´Azan´s økonomi fra 1. januar 1999, så slottets midler administreres via en separat konto. Alle årsafgifter og vedligeholdelsesafgifter skal indgå på kontoen.

Bestyrelsen pålægges at gennemføre inddrivning af for sent indbetalte årsafgifter og eventuelle vedligeholdelsesafgifter umiddelbart efter tidsfristernes udløb og fratage aktieejeren brugsretten, indtil beløbene er indbetalte. Bestyrelsen kan dispensere fra denne regel. Der opkræves rykkergebyr for hver manglende afgift.

Bestyrelsen pålægges at indhente tilbud på administration af slottet."

I generalforsamlingsreferatet hedder det:

"Ad 3 .

Erik Jarnlev gennemgik årsregnskabet der udviste et underskud på kr. 10.455 mod et forventet 0-resultati i budgettet. Underskuddet skyldes bl.a., at de sociale omkostninger der indgår i lønudgifterne i Frankrig, er blevet større end forventet i budgettet. Positivt er det dog at årets resultat er væsentligt bedre end sidste år, hvor underskuddet var på kr. 81.988.

Henrik Salling havde nogle enkelte kommentarer til regnskabet. Han pointerede bl.a., at der var betalt renter af det udestående som Land & Leisure a/s havde haft på de årsafgifter selskabet hæfter for og at de udgjorde de finansielle indtægter på kr. 6.129. De finansielle indtægter er alle renter der er tilskrevet Château d'Azan's kassekredit i Den Danske Bank. Henrik Salling nævnte endvidere at han på selskabets vegne synes man skulle glæde sig over at kreditten var nedbragt med ca. kr. 90.000 i det forgangne år. Bankgælden var oprindeligt i 1995 på 1 mio. kr. og udgør pr.30. september 1998 kr. 683.828. Endvidere nævnte Henrik Salling at det var nødvendigt at man opkræver årsafgifter der også dækker afskrivningerne, idet man i modsat fald vil udhule selskabets egenkapital.

En aktionær spurgte, hvorfor slottet havde en kredit. Og en anden aktionær kunne oplyse, at det hang sammen med købet af lejlighed C.

Årsregnskabet blev herefter godkendt."

Det fremgår videre af referatet, at forslag nr. 1 og 3 fra mindretalsaktionærerne blev vedtaget, medens forslag nr. 2 blev forkastet. Det fremgår endelig, at den 7 mand store bestyrelse efter valg blev sammensat således, at 4 medlemmer var aktionærer i Land & Leisure A/S med brugsret i Château d'Azan A/S, 2 var aktionærer direkte i selskabet Château d'Azan A/S, og endelig blev Henrik Salling, der var direktør i begge selskaber, det sidste medlem af bestyrelsen.

Klager protesterede i skrivelse af 23. januar 1999 til bestyrelsen i Château d'Azan A/S over indholdet af generalforsamlingsreferatet. Klager anførte bl.a.:

"...

Jeg har modtaget referatet af ovenstående generalforsamling og beklager at bemærke at det på flere punkter er fordrejet, direkte fejlrefereret med væsentlige og alvorlige udeladelser.

...

Ifølge vedtægterne §§ 2 og 5 gives der ikke mulighed for dispensation fra inddragning af brugsretten ved for sen betaling. For majoritetsaktionæren vil dette være at ligne med ulovligt aktionærlån. I denne forbindelse bedes De bekræfte at Land & Leisure i år pr. den 18/1 har indbetalt alle til Château d'Azan skyldige beløb.

Med henvisning til § 3 i vedtægterne ønskes det oplyst om Land & Leisures beholdning af Château d'Azan aktier er pantsat samt til hvilken kurs de er bogført i Land & Leisures regnskab.

Aktionærerne i Château d'Azan fik ikke tilsendt regnskabet før generalforsamlingen. Det var fremlagt med påtegning af statsautoriseret revisor Mikael Brabrand at regnskabet var revideret og ikke gav anledning til kommentarer.

På min direkte forespørgsel om der var foretaget revison af reparationsregnskabet - som for de sidste 5 år beløber sig til 1,1 mill - blev der svaret "Nej - det ligger jo helt dernede i Frankrig".

Vi står nu med et bygningsregnskab, som ikke er revideret i 5 år. I hænderne på en concierce som vi har meget lidt tiltro til. Det er bemærkelsesværdigt De ikke nævner dette i generalforsamlingsreferatet???

Da det er den statsautoriserede revisors plikt at kontrollere at aktieselskabsloven og slottets vedtægter er overholdt, beder jeg Dem inden 8 dage kommentere ovenstående. Ligeledes er det et ufravigeligt krav at regnskaberne for de sidste 5 år med pengestrømsanalyse uvildigt revideres.

... "

I skrivelse af 27. januar 1999, stilet til Disciplinærnævnet, anførte Château d'Azan A/S´ bestyrelsesformand og direktør bl.a.:

"...

Med hensyn til proceduren for de reparations- og vedligeholdelsesarbejder der udføres på Château Azan, kan det oplyses, at der udarbejdes en særskilt specifikation af de arbejder der påtænkes udført i det enkelte driftsår. Specifikationen indgår som en del af det samlede budget der fremlægges og godkendes på selskabets generalforsamling.

I selskabets bestyrelse er Per Kramer udpeget som kontaktperson vedrørende de nævnte opgaver. Han refererer til den øvrige bestyrelse, på hvis møder reparation og vedligeholdelse er et tilbagevendende dagsordenspunkt.

Den lokale kontrol i Frankrig udføres af det ægtepar der er ansat som tilsynsførende på ejendommen. Denne kontrol suppleres af bestyrelsesmedlemmernes løbende besøg, ofte i forbindelse med at de afholder deres ferie i de tildelte ferieperioder.

Al bogføring, herunder selvfølgelig også reparations- og vedligeholdelsesomkostninger sker i det danske selskab der ejer ejendommen. Land & Leisure forestår denne bogføring og modtager fast hver måned en kasserapport fra de tilsynsførende i Frankrig.

Land & Leisure's administration udarbejder kvartalsvist en budgetkontrol der gennemgås på bestyrelsens møder. På denne baggrund kan vi indestå for at såvel selskabets samlede regnskab som den del der udgør reparations- og vedligeholdelsesarbejder er både løbende kontrolleret og endvidere revideret af Michael Brabrand.

...

Vor konklusion på Hannes D. Hansens henvendelser såvel til Disciplinærnævnet som til selskabets bestyrelse er, at vi står uforstående overfor de anklager Hannes D. Hansen rejser. De må efter vor opfattelse bygge på en misforståelse af de gældende regler, såvel lovregulerede som etiske, der gælder for varetagelsen af de opgaver, hvis udførelse han klager over."

I klagers brev af 29. marts 1999 til bestyrelsen for Château d'Azan A/S anførtes bl.a.:

"...

Jeg forstår den samlede bestyrelse står bag og støtter de forefundne uregelmæssigheder i administrationen (manglende revision, bedrageri med vore ubenyttede perioder og vinkling af generalforsamlingsreferatet) og driften af Château d'Azan A/S...

Jeg er forurettet personlig økonomisk og som aktionær.

3 gange har jeg måttet konstatere at mine ubenyttede perioder er blevet udlejet uden meddelse eller økonomisk kompensation til mig...

Som ansvarlig bestyrelse har De nu følgende at vælge imellem:

1. Umiddelbart at afskedige conciersparret og fratage Land & Leisure administrationen af slottet.

2. Købe mig ud af slottet til kurs pari kontant...

vil De ingen af delene må De

3. Imødese en bedragerianmeldelse så snart afgørelsen i Disciplinærnævnet for Statsautoriserede Revisorer foreligger. Den manglende revision er årsag at dette bedrageri og andet har kunnet foregå så længe.

..."

Klageren har rejst følgende klagepunkter:

1. Indklagede har ikke revideret årsregnskabet 1997/98 for Château d'Azan A/S, således som indklagede har anført i sin påtegning, men har alene foretaget en "gennemgang" af regnskabet, idet indklagede ikke har indfundet sig på slottet i Frankrig og undersøgt forholdene, herunder om de udgifter, der angaves afholdt til reparationer, var reelle eller fiktive.

2. Indklagede burde endvidere have taget forbehold i påtegningen, fordi moderselskabet Land & Leisure A/S har optaget et ulovligt aktionærlån i Château d'Azan A/S som datterselskab ved ikke at overholde sine betalingsforpligtelser over for datterselskabet, og fordi Château d'Azan A/S har krænket bestemmelserne om brugsret i selskabets vedtægter, idet selskabet uden kompensation til de enkelte brugsberettigede aktionærer har udlejet disses lejligheder på slottet til anden side i tilfælde, hvor de pågældende ikke har benyttet brugsretten i den periode, brugsretten har givet adgang til, eller ikke har varslet brugen længere tid i forvejen.

Klageren har herved gjort gældende, at indklagede i sin påtegning på regnskabet for 1997/98 har angivet, at han har revideret regnskabet. Det blev imidlertid oplyst på generalforsamlingen i selskabet den 28. november 1998, at der ikke havde været tale om en revison - men en gennemgang - af regnskabet for reparationer på slottet. Referenten har udeladt oplysningen om den manglende revision i generalforsamlingsreferatet. Diskussionen herom varede ca. 4 minutter. Det er bemærkelsesværdigt og uacceptabelt.

Indklagedes indlæg til Disciplinærnævnet bekræfter, at regnskabet ikke er revideret i Frankrig, hvor aktiviteten ligger, og at bedømmelsen af, om de afholdte udgifter er reelle eller fiktive, ikke er sket. Der er i København alene sket en gennemgang - ikke en revision - af regnskabet.

Indklagede har yderligere angivet, at revisionen ikke har givet anledning til forbehold. Det er direkte ukorrekt. Indklagede har haft en stadig korrespondance med mindretalsaktionærernes repræsentant i bestyrelsen vedrørende Land & Leisure A/S´ stadigt tilbagevendende låntagning i Château d'Azan A/S's konto og manglende og forsinkede betalinger til samme. Indklagede forbød offentliggørelse af sit brev - det er også ulovligt. Det fremgår af indklagedes indlæg i klagesagen, at indklagede vitterligt havde kommentarer og bemærkninger.

Siden Land & Leisure A/S overtog administrationen, er administrationsomkostningerne steget 400%, ligesom omkostningerne til drift og vedligeholdelse er steget betydeligt. Meddelte påtænkte reparationer og nyanskaffelser bliver imidlertid udsat eller ikke udført. Mindretalsaktionærerne har gentagne gange erfaret, at deres ubenyttede perioder er blevet benyttet af andre uden økonomisk kompensation. Der er således tale om bedrageri over for aktionærerne. Château d'Azan A/S´ bestyrelse har afskrevet et tilgodehavende på kr. 20.000 hos ABI A/S, nu Land & Leisure. Dette må karakteriseres som et ulovligt aktionærlån.

Disse kendsgerninger - sammenholdt med Land & Leisures vaklende økonomi - gør det uacceptabelt, at indklagede foregiver at have revideret et regnskab, når revision ikke er udført gennem flere år.

Der bør ud fra disse kendsgerninger snarest foretages revision.

Vedtægtsbestemmelserne - herunder reglerne om betaling - gælder også for Land & Leisure A/S, og det er indklagedes pligt at påse, at disse overholdes. Mindretalsaktionærerne står uforstående over for udgifterne til de påståede reparationer, som udskydes og flyttes mellem regnskabsårene. Reparationerne bliver ikke udført, mens pengene forsvinder. Direktionen har ikke villet bekræfte, at Land & Leisure A/S har betalt den fulde årsafgift. Land & Leisure A/S har en vaklende økonomi og skal ikke trække Château d'Azan A/S ind i en eventuel konkurs.

Samlet må det siges, at indklagedes manglende revision er årsagen til, at Land & Leisure A/S illegalt og bedragerisk har udnyttet ubenyttede perioder og oppebåret indtægterne for denne udlejning.

Indklagede har anført, at han ikke var til stede på den pågældende generalforsamling, da bestyrelsen ikke havde udtrykt ønske herom. Det fremgår ikke af generalforsamlingsreferatet, at regnskabet ikke er blevet revideret. Klagers brev af 23. januar 1999 til bestyrelsen giver det indtryk, at klageren nu mener, at det er "reparationsregnskabet", der ikke er revideret.

Det bestrides som værende ukorrekt, at (en del af) regnskabet ikke skulle være revideret. Revisionen er udført helt normalt og i overensstemmelse med god revisorskik. Regnskabet vedrørende udgifterne til reparation og vedligeholdelse af slottet indgår som en del af årsregnskabet. Det er direktionens og bestyrelsens ansvar at føre kontrol og tilsyn med kvaliteten og omfanget af reparations- og vedligeholdelsesarbejder. Denne opgave kan ikke pålægges indklagede som revisor.

Det kan bekræftes, at indklagede på foranledning af mindretalsaktionærernes repræsentant i bestyrelsen den 20. november 1998 udarbejdede en 4-siders redegørelse som svar på nogle specifikke spørgsmål. Redegørelsen blev sendt til bestyrelsesformanden. Det kan ligeledes bekræftes, at indklagede for at iagttage sin tavsheds- og diskretionspligt afsluttede redegørelsen således:

"...at denne besvarelse skal betragtes som en fortrolig skrivelse til Dem som bestyrelsesformand i selskabet. Skrivelsen må ikke uden mit forudgående samtykke mangfoldiggøres eller uddeles til personer uden for bestyrelsen og direktionen"

Ingen af de punkter, der var nævnt i redegørelsen, kunne berettige et forbehold i revisionspåtegningen, endsige en supplerende oplysning. Der var på ingen måde tale om låntagning fra Land & Leisure A/S´ side, men derimod om spørgsmål vedrørende for sen betaling, rentekompensation og adskillelse af selskabernes midler.

Klagen bærer med al tydelighed præg af at være udsprunget af tidligere konflikter mellem klageren og administrator m.fl., og af, at disse konflikter ikke er bilagt.

Indklagede har tilrettelagt og udført revisionen i overensstemmelse med god revisorskik. Revisionen har været tilrettelagt og udført med henblik på at sikre, at årsregnskabet ikke indeholdt alvorlige fejl eller mangler. Revisionen har hovedsageligt omfattet samtlige balanceposter og andre områder, hvor der var risiko for væsentlige fejl, i dette tilfælde specielt periodisering af indtægter og udgifter.

Der er foretaget stikprøver på omkostningskonti med henblik på at efterprøve årsregnskabets oplysninger, herunder bl.a. en vurdering af bogholderiposteringer og dokumentation herfor, også for så vidt angår konti der vedrører reparation og vedligeholdelse.

Regnskabsbilag og kasserapporter fremsendes fra Frankrig til administrator i København, hvor de bliver kontrolleret, bogført og afstemt.

Et af bestyrelsesmedlemmerne er ansvarlig for igangsætning og opfølgning af alle væsentlige reparations- og vedligeholdelsesarbejder. Medlemmet refererer til den øvrige bestyrelse, der har den overordnede kontrolfunktion på området.

I overensstemmelse med god revisorskik har indklagedes vurdering af forretningsgangene og de udførte ledelseskontroller, herunder den periodiske budgetopfølgningsprocedure, været en væsentlig faktor i forbindelse med valget af omfanget af stikprøvekontroller af enkelttransaktioner og bilagsdokumentation.

I forbindelse med sin afslutning af revisionen har indklagede gennemgået bemærkningerne med direktionen, som også repræsenterer administrator, og der har været dialog om de væsentligste budgetafvigelser og hændelser af betydning for revisionen af årsregnskabet.

Indklagede har ved sin revisionspåtegning bekræftet, at revisionen ikke har givet anledning til forbehold, og indklagedes bemærkninger og kommentarer i øvrigt er indført i revisionsprotokollen.

Det er indklagedes opfattelse, at klagen er indgivet på et forkert og misforstået grundlag, samt at den er sagligt ubegrundet.

Disciplinærnævnet skal udtale:

Det fremgår af resultatopgørelsen og specifikationerne hertil i årsregnskabet 1997/98 for Château d'Azan A/S, at udgifterne vedrørende driften af selskabets ejendom i Frankrig indgår i årsregnskabet. Ejendommen administreres efter det oplyste fra moderselskabet Land og Leisure A/S i København. Indklagede har oplyst, at regnskabsbilag og kasserapporter månedsvis er blevet sendt til administrator, hvor de blev kontrolleret, bogført og afstemt. Indklagede har endvidere beskrevet forretningsgangen i Château d'Azan A/S vedrørende igangsætning og opfølgning af alle væsentlige reparations- og vedligeholdelsesarbejder. Revision af selskabets årsregnskab vil således også omfatte de poster, der angår ejendommens drift. Indklagede har i sin påtegning på regnskabet erklæret, at han har foretaget denne revision, og at han herunder ud fra væsentlighed og risiko har efterprøvet grundlaget og dokumentationen for de i årsregnskabet anførte beløb og oplysninger. Der gælder intet krav om, at denne revision kun kunne udføres i Frankrig, medmindre ganske særlige omstændigheder gjorde sig gældende, og dette er ikke godtgjort af klager. Nævnet finder herefter, at indklagede fuldt ud i overensstemmelse med god revisorskik har foretaget tilstrækkelige revisionshandlinger med hensyn til posten om ejendommens drift og, da denne revision ikke gav ham anledning til andet, har haft fornødent grundlag for også i denne henseende at erklære årsregnskabet for revideret uden bemærkninger.

Klageren har dernæst anført, at indklagede burde have taget forbehold i erklæringen på årsregnskabet, idet moderselskabet havde undladt at indfri nogle forpligtelser over for selskabet, hvorved der var opstået et ulovligt aktionærlån. Det fremgår udtrykkeligt af aktieselskabslovens § 115 a, stk. 1, at det sædvanlige forbud i § 115 mod at yde lån til kredsen bag et selskab ikke omfatter et datterselskabs lån til et moderselskab. Nævnet finder herefter ikke anledning til at tage stilling til, om et sådant lån er opstået, da en eventuel långivning således ikke var ulovlig og ikke kunne give anledning til forbehold.

Endelig har klageren anført, at indklagede burde have taget forbehold, idet selskabets vedtægtsmæssige bestemmelser om brugsretten ikke er overholdt af selskabet. Det fremgår imidlertid af sagen, at de bestemmelser, som klageren har henvist til som misligholdt af selskabet, findes i "kontrakt angående husrettigheder i Château d'Azan A/S" indgået mellem selskabet og den enkelte bruger. Bestemmelserne findes således ikke i selskabets vedtægter, men derimod i kontrakter, som selskabet har indgået. Uden en udtrykkelig aftale herom eller andre særlige holdepunkter herfor kan en revisors almindelige revisionsforpligtelse som selskabets revisor imidlertid ikke udstrækkes til også at omfatte pligt til at påse selskabets overholdelse af indgåede kontrakter. Klageren har ikke godtgjort, at der i denne sag har foreligget sådanne særlige omstændigheder, at dette udgangspunkt bør fraviges.

Efter det således anførte er der intet grundlag for at fastslå, at indklagede ved sit virke som revisor for Château d'Azan A/S på de påklagede punkter har undladt at leve op til sine forpligtelser i henhold til god revisorskik, hvorfor indklagede frifindes.

Indklagede statsautoriseret revisor Michael Brabrand frifindes.

Afgørelsen offentliggøres, jf. § 18 a, stk. 6, i lov om statsautoriserede revisorer.

Versioner

1. 2000-04-11