Ophør med selvstændig virksomhed, karenstid, selskab, konkurs
Karakter C
genskabt fra tekst. En karakter siger, hvordan et dokuments struktur er hentet, ikke hvor pålidelig loven er.
Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/2002/10483@2002-12-27/da
Indhold
Ankenævnet har behandlet Deres klage på møde den 5. september 2002.
Nævnet traf denne
De anses for ophørt med selvstændig virksomhed ved konkurs.
Der kan udbetales dagpenge efter en uges venteperiode efter skifterettens modtagelse af konkursbegæring for Xxxx ApS.
Hovedreglen ved ophør med selvstændig virksomhed er, at virksomheden skal være endeligt overdraget eller lukket. Når virksomheden drives i selskabsform, skal selskabet være opløst, eller samtlige aktier eller anparter skal være overdraget til andre end medlemmet, medlemmets ægtefælle, samlever eller umyndige børn. Denne betingelse var ikke opfyldt den 5. november 2001.
Der kan kun gøres undtagelse fra denne hovedregel, hvis det er anmeldt til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, at formålet med selskabet er ændret til kun at være formueadministration, og det samtidig dokumenteres, at der ikke er erhvervsaktivitet i selskabet.
Undtagelsesbetingelsen var ikke opfyldt den 5. november 2001, fordi formålsparagraffen i Deres selskab ifølge oplysning fra Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ikke var ændret til at være ren formueadministration.
Derfor kan De først anses for ophørt i forbindelse med selskabets konkurs.
Reglerne findes i arbejdsløshedsforsikringslovens §§ 57, stk. 3, 63, stk. 3, og i Arbejdsdirektoratets bekendtgørelse nr. 165 af 13. marts 2001 om ophør med udøvelse af selvstændig virksomhed som hovedbeskæftigelse § 3.
Ankenævnet ændrer således Arbejdsdirektoratets afgørelse af 13. februar 2002.
De kan læse om afgørelsens faktiske og retlige grundlag på de følgende sider.
Kopi til:
Xxx
Arbejdsdirektoratet
1. Sagsforløb
Arbejdsdirektoratet fremstillede sagen på denne måde:
De har den 8. november 2001 på erklæring til brug ved ledighed efter endeligt ophør som selvstændig oplyst:
- at De begyndte virksomheden den 1. december 2000,
- at virksomhedens branche er xxx,
- at virksomheden er drevet som et ApS,
- at Deres sidste arbejdsdag i virksomheden var den 4. november 2001,
- at ophøret er sket ved salg med overdragelse den 5. november 2001,
- at salget omfatter hele virksomheden, og
- at De er tilmeldt arbejdsformidlingen den 5. november 2001.
Af købekontrakten af 3. november 2001 fremgår det, at virksomheden er solgt med inventar, varelager m.v., og at overtagelsesdagen er den 5. november 2001.
Det fremgår videre af brev af 20. november 2001 fra xxx til Statstidende, at skifteretten den 15. november 2001 har taget virksomheden under konkursbehandling efter en begæring modtaget den 8. november 2001.
Deres a-kasse har i brev af 11. december 2001 truffet afgørelse om, at alle, der bliver ledige fra selvstændig virksomhed, skal have en karenstid på 4 uger, men at kassen ikke kan udbetale dagpenge til Dem, da De har fået arbejde som lønmodtager den 1. december 2001.
I brev af 16. december 2001 klager De over venteperioden på 4 uger, da De mener, at den bør nedsættes til en uge. De oplyser, at en konkurs under alle omstændigheder var blevet en konsekvens under henvisning til, at den faktisk blev indgivet i den første ledighedsuge. Salget blev tilrådet af Deres advokat for at begrænse omfanget af konkursen.
A-kassen har i brev af 11. januar 2001 videresendt Deres klage til direktoratet, da a-kassen ikke ser at have hjemmel til at ændre afgørelsen af 11. december 2001. A-kassen er imidlertid ikke i tvivl om, at salget af virksomheden skyldes selskabets dårlige økonomi.
På forespørgsel fra Arbejdsdirektoratet har xxx fremsendt en udskrift af retsbogen for xxx.
Sekretariatet er enig i fremstillingen.
2. Arbejdsdirektoratets afgørelse
Direktoratet traf den 13. februar 2002 denne afgørelse:
De anses for ophørt ved salg af virksomheden den 5. november 2001.
De skal derfor gennemgå en venteperiode på 4 uger fra den 5. november 2001.
Begrundelse
Dagpenge kan kun udbetales til et medlem, der er ledigt, jf. § 57, stk. 1, i lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., jf. senest lovbekendtgørelse nr. 603 af 25. juni 2001 (se regelafsnittet).
En selvstændig erhvervsdrivende anses for ledig, når det personlige arbejde i virksomheden er ophørt mere end midlertidigt, jf. lovens § 57, stk. 3.
Ved afgørelsen har direktoratet lagt til grund, at Deres a-kasse har truffet afgørelse om, at De er ophørt med drift af selvstændig virksomhed den 5. november 2001, hvor hele virksomheden er afhændet.
Ifølge arbejdsløshedsforsikringslovens § 63, stk. 3, skal medlemmer, der ophører med drift af selvstændig virksomhed, gennemgå en venteperiode på 4 uger fra ophøret, før der kan udbetales dagpenge til dem.
Som undtagelse til reglen om 4-ugers venteperiode er det bestemt i § 63, stk. 3, at et medlem, der ophører på grund af konkurs, kun skal gennemgå en venteperiode på 1 uge.
Direktoratet finder ikke, at De er ophørt på grund af konkurs.
Direktoratet har ved afgørelsen lagt vægt på, at De allerede den 5. november 2001 solgte virksomheden. Salget omfattede hele virksomheden incl. dele af inventaret, varelager, firmanavn, brochurer m.m.
De anses derfor for ophørt allerede inden konkursbegæringens indgivelse, jf. i øvrigt a-kassens afgørelse af 11. december 2001, og kan derfor ikke anses for ophørt på tidspunktet for den senere indgivelse af konkursbegæringen.
Da De anses for ophørt ved salg af virksomheden den 5. november 2001, skal De gennemgå en 4 ugers venteperiode fra denne dato.
3. Klagen til ankenævnet
De skrev den 10. marts 2002:
Jeg indgiver hermed klage over afgørelsen i ovennævnte sag, da jeg fortsat mener, at afgørelsen er truffet på et forkert grundlag.
Jeg mener, at konkursen under alle omstændigheder var blevet et resultat.
At vi får dårlig rådgivning fra vores advokat, bør ikke stille os i så dårlig en situation.
4. Arbejdsdirektoratets bemærkninger til klagen
Direktoratet fandt den 12. marts 2002, at der ikke var kommet nye oplysninger, der gav direktoratet anledning til at ændre afgørelsen.
5. Nyt efter klagen
Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har den 14. august 2002 telefonisk oplyst, at selskabet hele tiden havde til formål at drive handel og industri. Formålet var ikke ændret siden stiftelsen af selskabet.
6. Regler
Lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., jf. lovbekendtgørelse nr. 603 af 25. juni 2001
§ 57. Dagpenge kan kun udbetales til et medlem, som er ledigt, jf. dog kapitel 11 b. ... Stk. 3. En selvstændig erhvervsdrivende anses for ledig, når hans personlige arbejde i virksomheden er ophørt mere end midlertidigt. Nærmere regler om, hvornår en selvstændig erhvervsdrivendes personlige arbejde i virksomheden anses for ophørt mere end midlertidigt, fastsættes af direktøren for Arbejdsdirektoratet efter forhandling med Landsarbejdsrådet.
§ 63. Dagpenge må ikke udbetales til et medlem, hvis ledighed skyldes,
1) at medlemmet uden fyldestgørende grund afslår et passende arbejde, der formidles af Arbejdsformidlingen eller arbejdsløshedskassen,
2) at medlemmet uden fyldestgørende grund ophører med sit arbejde, ...
Stk. 3. Bestemmelsen i stk. 1, nr. 2, finder ikke anvendelse ved ophør af selvstændig virksomhed, jf. § 57, stk. 3. I disse tilfælde udbetales dagpenge ikke for de første fire uger efter ophøret. Dog udbetales dagpenge efter den første uge i følgende tilfælde:
1) ved ophør på grund af konkurs,
2) ved ophør på grund af betalingsstandsning eller
3) ved ophør på grund af tvangsauktion. ...
Arbejdsdirektoratets bekendtgørelse nr. 165 af 13. marts 2001 om ophør med udøvelse af selvstændig virksomhed som hovedbeskæftigelse
§ 3. Et medlem anses for ophørt mere end midlertidigt med det personlige arbejde i virksomheden, når medlemmet dokumenterer, at virksomheden endeligt er overdraget eller lukket. ...
Vejledning nr. 27 af 13. marts 2001 til bekendtgørelsen udtaler blandt andet:
Aktie- og anpartsselskaber
Udøver medlemmet selvstændig virksomhed i selskabsform, kan ophøret som hovedregel først anses for at være mere end midlertidigt, når virksomheden endeligt er overdraget eller lukket. Selskabet skal være opløst, eller medlemmet og ægtefællen skal have overdraget samtlige aktier eller anparter til andre end medlemmet, ægtefællen, samleveren eller umyndige børn.
Hovedreglen kan kun fraviges, når det er anmeldt til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, at formålet med selskabet er ændret til kun at være formueadministration. Det skal samtidig dokumenteres, at der ikke er erhvervsaktiviteter i selskabet.