Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/2004/10321@2004-04-13/da

Indhold

1. Indledning

Afgørelse

Tidligere tjenestemænd, som har været ansat i [virksomhed1], og som er blevet opsagt, kan medregne hele perioden med rådighedsløn til opfyldelse af beskæftigelseskravet, hvis perioden i henhold til de indgåede kollektive aftaler er givet på samme vilkår, som gælder for tjenestemænd.

De tidligere tjenestemænd, som har fået meddelt af [virksomhed1], at de er fritaget for pligten til at lade sig genansætte, kan også medregne hele perioden til beskæftigelseskravet. Det er dog en betingelse, at de senest en måned efter denne afgørelses dato over for [virksomhed1] skriftligt har valgt at få genindført pligten til at lade sig genansætte.

Hvis de vælger at få genindført pligten til at lade sig genansætte senere end en måned efter denne afgørelses dato, vil de ikke kunne medregne den del af perioden med rådighedsløn, der går fra de fik besked om, at pligten til at lade sig genansætte var ophævet, og til de skriftligt har valgt at få genindført pligten.

Tidligere tjenestemænd, der på den ene side er overgået til rådighedsløn mindre end et år før, at [virksomhed1] valgte at fraskrive sig retten til at anvise dem andet arbejde i rådighedsperioden, og hvis periode med rådighedsløn på den anden side ophører inden en måned efter denne afgørelses dato, kan også medregne hele perioden med rådighedsløn til opfyldelse af beskæftigelseskravet, selv om de ikke kan nå at vælge at få genindført pligten til at lade sig genansætte, inden udløbet af perioden med rådighedsløn.

Det er i de ovennævnte tilfælde desuden en betingelse for at medregne hele eller en del af perioden med rådighedsløn til beskæftigelseskravet, at den i øvrigt er givet på samme vilkår, som gælder for tjenestemænd, jf. de indgåede kollektive aftaler.

Begrundelse

Ret til dagpenge er bl.a. betinget af, at et fuldtidsforsikret medlem har haft lønarbejde i et omfang, der svarer til 52 ugers fuldtidsarbejde inden for de seneste 3 år. Beskæftigelseskravet opgøres på grundlag af udbetalte løntimer i et sædvanligt beskæftigelsesforhold.

Der henvises til § 53, stk. 2, i lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., jf. lovbekendtgørelse nr. 708 af 13. august 2003, og § 2, stk. 1, i bekendtgørelse nr. 504 af 16. juni 2003 om beskæftigelseskrav og dagpengeperiode (bekendtgørelsen).

Beskæftigelseskravet skal sikre, at medlemmer, der får dagpenge, har en vis aktuel tilknytning til arbejdsmarkedet.

Det fremgår dog af § 4, stk. 1, nr. 5, i bekendtgørelsen, at perioder, hvori en afskediget tjenestemand modtager rådighedsløn, kan medregnes til opfyldelse af beskæftigelseskravet.

Det fremgår endvidere af pkt. 7.7. i vejledning nr. 62 af 16. juni 2003 om beskæftigelseskrav og dagpengeperiode, at der på det private arbejdsmarked forekommer ordninger, der kan sidestilles med ordningen med rådighedsløn for tjenestemænd. Sådanne ordninger kan konkret forelægges direktoratet, der kan godkende, at perioder, hvor en arbejdsgiver yder rådighedsløn, kan medregnes ved opgørelsen af beskæftigelseskravet, hvis den pågældende ordning kan sidestilles med ordningen på tjenestemandsområdet.

Ved en sådan vurdering vil det indgå med stor vægt, om medlemmet har en potentiel arbejdsforpligtelse over for arbejdsgiveren.

Direktoratet lægger ved afgørelsen vægt på, at der er tale om tidligere tjenestemænd, der gennem lovændringer og kollektive aftaler i forbindelse med en række fusioner er sikret rådighedsløn i en treårig periode i forbindelse med eventuelle afskedigelser i overensstemmelse med de regler, der fremgår af bl.a. tjenestemandslovens § 12 og § 32, herunder at de har pligt til at lade sig genansætte, såfremt der kan anvises en passende stilling inden for ansættelsesområdet.

Da der således er tale om, at der i henhold til kollektive aftaler er sket en uændret videreførsel af de betingelser, der gjaldt for de pågældende, da de var tjenestemænd, finder direktoratet, at den omhandlede ordning med rådighedsløn fra [virksomhed1] kan sidestilles med ordningen med rådighedsløn for tjenestemænd. Perioder med denne rådighedsløn kan derfor som udgangspunkt medregnes ved opgørelsen af beskæftigelseskravet.

I denne forbindelse er det et afgørende moment, at de pågældende har pligt til at lade sig genansætte, såfremt der kan anvises en passende stilling inden for ansættelsesområdet, da netop denne arbejdsforpligtelse skal sikre de pågældendes tilknytning til arbejdsmarkedet.

Når denne pligt til at lade sig genansætte ophæves, sker der således en afgørende ændring af ordningen, så den ikke længere uden videre kan sidestilles med ordningen med rådighedsløn for tjenestemænd.

Direktoratet lægger dog vægt på,

at rådighedsaftalen i henhold til de kollektive aftaler helt svarer til den, der gælder for tjenestemænd,

at [virksomhed1] ensidigt og uopfordret har ophævet pligten for de, der er på rådighedsløn, til at lade sig genansætte,

at de berørte ikke er blevet vejledt om konsekvenserne heraf, og

at ordningen på de øvrige punkter er identisk med, hvad der gælder for tjenestemænd.

Direktoratet finder derfor ud fra en konkret vurdering, at perioden med rådighedsløn kan medregnes til opfyldelse af beskæftigelseskravet, hvis de opsagte medarbejdere vælger straks at få genindført pligten til at lade sig genansætte. Direktoratet finder efter omstændighederne, at disse opsagte medarbejdere også kan medregne den del af perioden, der ligger forud for, at de skriftligt vælger at få genindført pligten til at lade sig genansætte, til opfyldelse af beskæftigelseskravet.

Det forudsætter dog, at de pågældende straks vælger at få genindført pligten til at lade sig genansætte. Det vil derfor være et krav, at de pågældende senest en måned efter denne afgørelses dato skriftligt har valgt at få genindført pligten til at lade sig genansætte.

Opsagte medarbejdere, der senere end en måned efter denne afgørelses dato skriftligt vælger at få genindført pligten til at lade sig genansætte, vil ikke kunne medregne den del af perioden med rådighedsløn, der går fra de fik besked om, at pligten til at lade sig genansætte var ophævet, og til de skriftligt har valgt at få genindført pligten til at lade sig genansætte, med til opfyldelse af beskæftigelseskravet.

Opsagte medarbejdere, som vælger ikke at få genindført pligten til at lade sig genansætte, eller som senere end en måned efter denne afgørelses dato vælger at få genindført pligten til at lade sig genansætte, kan dog altid regne perioden fra, at de overgik til rådighedsløn, til de fik meddelelsen om, at banken fraskrev sig retten til at anvise dem andet arbejde i rådighedsperioden, med til opfyldelse af beskæftigelseskravet.

Sagsfremstilling

Der er tale om tidligere statstjenestemænd, som blev overført fra [virksomhed2] til [virksomhed3] på grundlag af lov nr. 322 af 31. maj 1991 om [virksomhed3].

A-kassen har oplyst følgende om aftaler og garantier i forbindelse med [virksomhed1]s overtagelse af tidligere tjenestemænd:

§ 7 lov nr. 322 af 31. maj 1991 indeholdt bl.a. en bestemmelse om, at staten ville afholde udgifter til tjenestemandspension for de statstjenestemænd, som senest 2 år efter aktieselskabets stiftelse måtte overgå til ansættelse hos [virksomhed3].

Af de almindelige bemærkninger til loven fremgår bl.a. (Folketingstidende 1990/91, sp. 4272):

Der er ved lovforslagets udarbejdelse lagt vægt på, at det eksisterende personales rettigheder og vilkår ikke forringes i forbindelse med overgangen til det nye selskab.

” Der har derfor været ført forhandlinger om løn- og ansættelsesvilkår for såvel nuværende som kommende medarbejdere beskæftiget på områder, der er grænsedraget til de pågældende organisationer. Forhandlingerne har resulteret i, at der den 21. februar 1991 er indgået såvel hovedaftale som overenskomst om løn- og ansættelsesvilkår med på vegne af de fire nævnte organisationer, som tilsammen har forhandlings- og aftaleret for 2.830 medarbejdere ud af [virksomhed2]'s i alt 2.930 medarbejdere. I overenskomsten er fastsat særlige overgangsbestemmelser som sikrer såvel nuværende tjenestemænd som overenskomstansatte mod forringelser i løn- og ansættelsesvilkår. ”

Af de særlige bemærkninger til § 7 fremgår videre bl.a. (Folketingstidende 1990/91, sp. 4278f.):

” Overførsel af statstjenestemænd for statsvirksomheden til [virksomhed3] forudsættes at ske på grundlag af et tilbud til den enkelte medarbejder.

Tilbuddet baseres på den med indgåede overenskomst og de heri indeholdte overgangsbestemmelser, som sikrer de berørte

tjenestemænd mod forringelser i løn- og ansættelsesvilkår.

Tilbud til tjenestemænd om ansættelse i [virksomhed3] vil således ske med bevarelse af følgende løn- og ansættelsesvilkår:

- Reglen om lønforskrivning i tjenestemandslovens §57, hvorefter tjenestemænd kan give transport på løn til låneinstitutter, opretholdes for statstjenestemænd, der er ansat i [virksomhed3].

- Ansatte bevarer retten fil ventepenge/rådighedsløn, jf. reglerne i tjeneste-mandslovens § 32. Heri indgår også tjenestemandens pligter som anført i tjenestemandslovens § 12.

- Ansatte vil med hensyn til pligter og disciplinære forhold blive omfattet af regler svarende til tjenestemandslovens §§ 10-12 samt 20-24.

...

[virksomhed3] skal selv afholde udgifterne til rådighedsløn for såvel udlånte statstjenestemænd som statstjenestemænd, der overgår til ansættelse i [virksomhed3]. ”

I forbindelse med fusionen i [årstal] mellem [virksomhed4] og [virksomhed3] til [virksomhed5] blev der indgået aftale mellem de fusionerende banker og om bevarelse af de tidligere tjenestemænds særlige rettigheder. Af aftalen, der er underskrevet den 12. december 1995, fremgår bl.a.

"I forbindelse med den planlagte fusion mellem [virksomhed4] og [virksomhed3] er parterne enige om, at [virksomhed5] som en individuel uopsigelig rettighed over for de pr. l. oktober 1995 i [virksomhed3] ansatte tidligere tjenestemænd garanterer følgende:

1. De tidligere tjenestemænd bevarer uanset deres fremtidige overenskomst forhold den hidtidige ret til rådighedsløn m.v. efter bestemmelser svarende til tjenestemandslovens § 32.

2. ...

3. Såfremt de tidligere tjenestemænds stilling nedlægges som følge af arbejdsmangel eller ændringer i virksomhedens organisation og arbejdsform, er de pågældende forpligtet til at lade sig ansætte i en anden passende stilling indenfor ansættelsesområdet.

4. Såfremt der ikke kan anvises en anden passende stilling, afskediges de pågældende med rådighedsløn, dvs. fuld løn i 3 år og efterfølgende tjenestemandspension, såfremt betingelserne herfor er opfyldt.

5. I rådighedslønsperioden er de pågældende forpligtet til at lade sig genansætte, såfremt der kan anvises en passende stilling indenfor ansættelsesområdet. Ved en sådan genansættelse indtræder den pågældende i de rettigheder og pligter, der følger af denne aftale.”

Indgåelsen af denne aftale var udtrykkeligt forudsat ved gennemførelsen af lov nr. 1124 af 20. december 1995 om ophævelse af lov om [virksomhed3], jf. bemærkningerne til lovforslaget (Folketingstidende 1995/96, sp. 2779), hvoraf det bl.a. fremgår:

” Ved opløsningen af [virksomhed3] tilsigtes der ikke noget indgreb i de tidligere tjenestemænds bestående rettigheder. Den fusionerede bank vil overtage [virksomhed3]´s eksisterende overenskomstmæssige forpligtelser med hensyn til betaling af rådighedsløn/ventepenge til tidligere tjenestemænd i [virksomhed2], der overgik til overenskomstansættelse i [virksomhed3], i overensstemmelse med det tilbud, der er omtalt i bemærkningerne til § 7 i lov om [virksomhed3]. ”

Garantierne i aftalen af 12. december 1995 mellem de fusionerende parter og [organisation1] blev udmøntet i individuelle breve fra de fusionerende parter til de tidligere tjenestemænd, jf. eksempelvis brev af 17. januar 1996, hvoraf fremgår bl.a.:

"Som følge af den forestående fusion mellem [virksomhed4] og [virksomhed3] skal vi herved meddele dig, at du, uanset de fremtidige overenskomstmæssige vilkår i den nye bank, vil bevare din hidtidige ret til rådighedsløn m.v. efter bestemmelser svarende til tjenestemandslovens § 32.

Skulle din stilling blive nedlagt som følge arbejdsmangel eller ændringer i virksomhedens organisation og arbejdsform, er du derfor forpligtet til at lade dig ansætte i en anden passende stilling indenfor ansættelsesområdet. Kan der ikke anvises dig en anden passende stilling, vil du med den hermed givne garanti være berettiget til rådighedsløn i 3 år og efterfølgende

tjenestemandspension, såfremt betingelserne herfor er opfyldt.

I en eventuel rådighedslønsperiode vil du være forpligtet til at lade dig genansætte, såfremt der kan anvises en passende stilling indenfor ansættelsesområdet. Ved en sådan genansættelse vil nærværende garanti fortsat være gældende. Nægtes genindtræden i rådighedslønsperioden, vil fortsat ret til rådighedsløn og utilregnelighedspension selvsagt bortfalde, således at optjent tjenestemandspension ændres til opsat pension. ”

I forbindelse med fusionen i 2001 mellem [virksomhed6], [virksomhed5] og [virksomhed1] blev der indgået aftale mellem [virksomhed1] og [organisation2] om bevarelse af de hidtidige tjenestemænds særlige rettigheder. Af aftalen - der er underskrevet den 22. februar og 29. marts 2001 - fremgår bl.a:

"Som følge af den forestående fusion mellem [virksomhed6], [virksomhed5] og [virksomhed1], har [virksomhed1] indgået denne aftale med [organisation2] om, at de tidligere tjenestemænd, uanset de fremtidige overenskomstmæssige vilkår, som en individuel uopsigelig rettighed vil bevare deres hidtidige ret til rådighedsløn m.v. efter bestemmelser svarende til tjenestemandslovens § 32.

I en eventuel rådighedslønsperiode vil den tidligere ansatte være forpligtet til at lade sig genansætte, såfremt der kan anvises en passende stilling indenfor det ansættelsesområde, som den pågældende havde på afskedigelsestidspunktet.

[Virksomhed1] orienterer de berørte medarbejdere om, at de i overensstemmelse med det her anførte bevarer deres ret til rådighedsløn m.v. som en individuel uopsigelig rettighed, og som derfor træder i stedet for garantibrev fra januar 1996 med senere ændringer. ”

I overensstemmelse med denne aftale udsendte [virksomhed1] individuelle breve til de tidligere tjenestemænd, jf. eksempelvis brev af 26. april 2001, hvoraf fremgår bl.a.:

” Som det fremgår af aftalen, bevarer du uændret din individuelle uopsigelige ret til tjenestemandspension og rådighedsløn efter bestemmelser svarende til tjenestemandslovens § 32.

I en eventuel rådighedslønsperiode vil du være forpligtet til at lade dig genansætte, hvis banken kan anvise dig en passende stilling indenfor dit hidtidige ansættelsesområde. ”

A-kassen anfører videre, at [virksomhed1] således uden ændringer eller forbehold har videreført de af [virksomhed3] og siden [virksomhed5] indgåede aftaler og udstedte garantier. I disse aftaler og garantier indgår retten til rådighedsløn mod at være forpligtet til at lade sig genansætte i rådighedslønsperioden, dvs. rådighedsløn efter bestemmelser svarende til tjenestemandslovens § 32.

A-kassen oplyser, at medarbejderne får udbetalt fuld løn i perioden ligesom der indbetales ATP og arbejdsmarkedsbidrag af lønnen. Rådighedslønnen tæller derudover med ved beregningen af pensionsalder.

A-kassen har oplyst følgende om de perioder, hvor [virksomhed1] har meddelt medarbejdere, at de ikke skal stå til rådighed:

I fusionen mellem [virksomhed1], [virksomhed6] og [virksomhed5] har [virksomhed1] fulgt de oprindelig aftaler om at udbetale rådighedsløn til de afskedigede medarbejdere, som tidligere var tjenestemænd mod at de pågældende medarbejdere var forpligtet til at lade sig genansætte.

I midten af december 2001 besluttede [virksomhed1] at ændre sin praksis om ret til at anvise andet arbejde i rådighedsperioden.

De fratrædelser, der blev meddelt i 2002 - og de første sker i februar 2002 med 6 måneders varsel til l. september 2002 - fik i deres opsigelse indført følgende passus :

” Vi kan oplyse, at koncernen i lyset af den nuværende personalemæssige situation har besluttet at fraskrive sig retten til at anvise dig andet arbejde i rådighedslønperioden efter tjenestemandslovens § 12. ”

Der er tale om i alt 187 medarbejdere.

For ikke at stille de allerede fratrådte ringere skrev [virksomhed1] derfor allerede den 14. december 2001 brev til de medarbejdere, der på dette tidspunkt var på rådighedsløn om, at man også for disse fraskrev sig retten til at anvise andet arbejde i rådighedsperioden. Dette omfatter 110 medarbejdere.

Brevet er ikke klart formuleret om pr. hvilken dato. Da alle datoer i relation til at sende medarbejdere på rådighedsløn sker pr. den l. i måneden, er det [virksomhed1]s opfattelse, at det må være gældende fra l. januar 2002. A-kassen anfører, at den først i december 2003 blev orienteret om denne ændring i [virksomhed1]s praksis.

Da a-kassen har gjort banken opmærksom på, at rådighedsforpligtelsen er et af elementerne for at få en ordning godkendt, har [virksomhed1] straks valgt at skrive til de opsagte medarbejdere, at de kan få genindført rådighedsforpligtelsen, hvis de underskriver en genpart og returnerer den til banken. Banken har samtidig meddelt, at man ikke fremover vil fraskrive sig retten til at genansætte medarbejderne.

A-kassen har til brug for sagens behandling sendt kopi af

- Fusionsaftale mellem [virksomhed4] og [virksomhed3] (til [virksomhed5]) af [dato]

- Brev af 17. januar 1996 fra [virksomhed5] til de tidligere tjenestemænd

- Fusionsaftale mellem [virksomhed6], [virksomhed5] og [virksomhed1] (til [virksomhed1]) af hhv. [datoer]

- Brev af 26. april 2001 fra [virksomhed1] til de tidligere tjenestemænd

- Brev af 14. december 2001 fra [virksomhed1] til opsagte medarbejdere der tidligere var tjenestemænd

- Eksempel på opsigelse efter l. januar 2002 (Opsigelse dateret 29. august 2003)

- Dokumentation for henvendelse fra [virksomhed1] til [fagforening] et i januar 2004

- Brev af 19. januar 2004 fra [virksomhed1] til de opsagte medarbejdere der tidligere var tjenestemænd

- Orienteringsbrev af 19. januar 2004 fra [fagforening] til de opsagte medarbejdere

- Mail af 20. januar 2004 fra i [virksomhed1] om ændring af bankens praksis om ret til at anvise andet arbejde i rådighedslønperioden.

Versioner

1. 2004-04-13