Adresse https://gelex.eu/eli/DK/decision/retsinfo/2005/10927@2006-02-01/da

Indhold

1. Indledning

Ankenævnet har behandlet Deres klage på møde den 31. marts 2005.

Nævnet traf denne

Deres arbejde som personlig hjælper kan betragtes som lønarbejde, som kan danne baggrund for overflytning fra deltidsforsikring til fuldtidsforsikring, hvis de øvrige betingelser herfor er opfyldt.

Ankenævnet har lagt til grund, at

– a-kassen modtog Deres ansøgning om fuldtidsforsikring den 16. december 2002,

– De den 12. november 2002, på vegne af Deres datter, ansøgte om ansættelse som personlig hjælper for Deres datter,

– kommunen den 28. november 2002 bevilgede Deres datter kontant tilskud i henhold til servicelovens § 76, stk. 2 og 3 til aflønning af personlig hjælper,

– De ifølge bevilling blev ansat i 37 timer om ugen som personlig hjælper for Deres datter,

– De er personlig værge for Deres datter,

– at kommunen udbetaler tilskuddet til Deres datter,

– tilskuddet herefter blev udbetalt som løn til Dem,

– De selv indbetaler skat og AM-bidrag af bruttobeløbet,

– tillige skal betales ATP i relation til indtægten,

– der ikke foreligger en ansættelseskontrakt eller aftale mellem Dem og kommunen om arbejdets udførsel, og

– kommunen har pligt til at påse, at Deres datter modtager hjælpen, og at De derfor er undergivet kommunens tilsyn.

Af lovens § 68, stk. 3 fremgår, at et deltidsforsikret medlem, som inden for 12 uger, dog 3 måneder for månedslønnede, har haft mere end 360 henholdsvis 390 løntimer , skal lade sig overflytte til fuldtidsforsikring.

Direktoratet fandt ved sin afgørelse, at Deres arbejde som personlig hjælper for Deres datter ikke kan anses for lønarbejde, hvilket er en betingelse for, at De kan anvende timerne i forbindelse med overflytning fra deltids- til fuldtidsforsikring.

De er personlig værge for Deres datter. De blev af kommunen bevilget ansættelse som personlig hjælper for Deres datter svarende til 37 timer om ugen i henhold til serviceloven. De indsendte hver måned timesedler til kommunen, der herefter udbetalte tilskuddet til Deres datter. Tilskuddet blev herefter udbetalt som løn til Dem, og De betalte indkomstskat og AM-bidrag af indtægten. Der skal endvidere betales ATP af indtægten.

Ankenævnet finder, at De ved ansættelsen som personlig hjælper, alene har handlet på vegne af Deres datter i Deres egenskab som personlig værge.

For så vidt angår løn- og ansættelsesvilkår finder ankenævnet, at disse i tilstrækkelig grad er i overensstemmelse med de for tilsvarende arbejde gældende. Ankenævnet har i denne forbindelse lagt vægt på, at timelønnen for en uudannet hjemmehjælper ifølge overenskomst er på kr. 99,15, og at De i tidsrummet fra kl. 06. til kl. 17.00 aflønnes med 106,50 kr. i timen. I tidsrummet fra kl. 17.00 til kl. 06 aflønnes De med 127,63 kr. i timen.

Ankenævnet lægger videre vægt på, at De uagtet at kommunen ikke formelt er at anse for Deres arbejdsgiver er undergivet tilsyn fra kommunens side med hensyn til udførelsen af arbejdet. Samtidig har ankenævnet lagt vægt på, at Deres indkomst er skattepligtig, og at der skal betales ATP og AM-bidrag af indtægten.

Ankenævnet finder på denne baggrund, at Deres arbejde som personlig hjælper for Deres datter kan anses for lønarbejde, således at arbejdstimerne kan bruges til opfyldelse af beskæftigelseskravet i forbindelse med overflytning til fuldtidsforsikring.

Ankenævnet finder således ud fra en samlet vurdering, at De kan blive overflyttet fra deltidsforsikring til fuldtidsforsikring pr. den 16. december 2002.

Ankenævnet henviser til § 68 i lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., jf. lovbekendtgørelse nr. 799 af 24. september 2002, § 2 i direktoratets bekendtgørelse nr. 1355 af 20. december 2000 om beskæftigelseskrav, dagpengeperiode og aktivperiode samt § 2 i direktoratets bekendtgørelse nr. 561 af 4. juli 2002 om overflytning mellem deltids- og fuldtidsforsikring.

Ankenævnet ændrer således direktoratets afgørelse af 5. marts 2004.

De kan læse om afgørelsens faktiske og retlige grundlag på de følgende sider.

Kopi til:

Arbejdsdirektoratet Arbejdsløshedskassen

1. Sagsforløb

Arbejdsdirektoratet fremstillede sagen på denne måde:

”Det fremgår af sagen, at a-kassen den 16. december 2002 modtog Deres anmodning om at blive overflyttet til fuldtidsforsikring.

I brev af 1. juli 2003 anmodede a-kassen direktoratet om at oplyse, om Deres beskæftigelse kunne anses for lønarbejde og danne baggrund for et forsikringsskift.

A-kassen har oplyst, at De var værge for Deres stærkt psykisk handicappede datter, at De var ansat 37 timer om ugen som personlig hjælper for Deres datter i henhold til Servicelovens § 76, stk. 2 og 3, at tilskuddet efter Servicelovens § 76 normalt bliver udbetalt til den person, der har brug for hjælp, og denne person ansætter selv en personlig hjælper, og at det normalt er den person, der ansætter en personlig hjælper, der som arbejdsgiver er ansvarlig for arbejdsskade- og ansvarsforsikring, indbetaling af a-skat, ATP, DSP og hensættelse af feriepenge.

A-kassen har videre oplyst, at da De er værge for Deres datter, bliver beløbet udbetalt til Dem, og at De i princippet ”ansætter Dem selv”. De skal selv sørge for arbejdsskade- og ansvarsforsikring, indbetaling af skat, ATP, DSP osv.

A-kassen var i tvivl om, hvorvidt en sådan konstruktion, hvor De som værge for Deres datter havde fuld kontrol over Deres egne forhold som ansat af Deres datter, kunne medføre, at ansættelsen kunne anses som almindelig lønarbejde.

A-kassen oplyste efterfølgende den 9. juli 2003 telefonisk til direktoratet, at De fik udbetalt et kontant bruttobeløb fra kommunen på baggrund af indsendte timesedler (B-indkomst). De skulle selv afregne skat, hvilket De gjorde én gang om året. Der blev ikke indbetalt ATP mm. Kommunen havde oplyst, at man ville ændre konstruktionen, således at kommunen ville ansætte Dem og blive arbejdsgiver.

Den 18. juli 2003 oplyste direktoratet vejledende til a-kassen, at Deres beskæftigelse, som den var forelagt for direktoratet, ikke kunne betragtes som lønarbejde i relation til arbejdsløshedsforsikringen.

Den 23. juli 2003 traf a-kassen afgørelse om, at De ikke opfyldte betingelserne for at blive overflyttet til fuldtidsforsikring den 16. december 2002, og at De derfor fortsat var deltidsforsikret.

Den 25. august 2003 bad De via a-kassens xx- afdeling om at se på Deres sag igen. Der blev vedlagt brev af hhv. 7. og 11. august 2003 fra yy Regionskommune til Dem. Af brev af 7. august 2003 fremgår bl.a., at der udbetales et beløb til Deres datter til dækning af udbetaling af løn til Dem, og at De for øjeblikket ikke er ansat af kommunen, men at kommunen løbende får timesedler som dokumentation for ydede timer. Af brev af 11. august 2003 fremgår bl.a., at kommunen har valgt at følge den praksis, at beløbet udbetales til Deres datter.

Den 15. september 2003 traf a-kassen afgørelse om, at brevene fra kommunen ikke ændrede ved den tidligere afgørelse af 23. juli 2003.

I Deres klage af 24. september 2003 har De bl.a. anført, at De ikke kan forstå, at der ikke er tale om lønarbejde, da De afleverer timesedler og modtager lønnen fra kommunen. Det er kommunen, der er arbejdsgiver, eftersom kommunen har tilsynspligt. De modtager bruttoløn, og deraf betaler De skat og ambi. De kan ikke forsikre Dem i tilfælde af, at De pludselig står uden arbejde, da De ikke kan bruge timerne til at få dagpengeret eller ret til beregning, selvom De udfører fuldtidsarbejde.”

Sekretariatet er enig i fremstillingen.

2. Arbejdsdirektoratets afgørelse

Direktoratet traf den 5. marts 2004 denne afgørelse:

”Deres beskæftigelse som personlig hjælper for Deres datter kan ikke betragtes som lønarbejde.

De kan derfor ikke blive fuldtidsforsikret pr. den 16. december 2002 på baggrund af den nævnte beskæftigelse.

Begrundelse

Ad lønarbejde:

Lønarbejde kan medregnes til opfyldelse af beskæftigelseskravet som betingelse for ret til arbejdsløshedsdagpenge.

Beregning af beskæftigelseskravet foretages på baggrund af opgjorte løntimer i et sædvanligt beskæftigelsesforhold, der er i overensstemmelse med gældende overenskomster eller i øvrigt er udført på almindelige løn- og arbejdsvilkår.

Der henvises til § 53, stk. 2, litra a, i lov om arbejdsløshedsforsikring m.v. og § 2, stk. 1, i bekendtgørelse nr. 504 af 16. juni 2003 om beskæftigelseskrav og dagpengeperiode.

Direktoratet har lagt til grund, at De er ansat af Deres datter som personlig hjælper, og at Deres datter får tilskud fra kommunen til ansættelsen.

Efter direktoratets opfattelse kan beskæftigelsen ikke betragtes som lønarbejde i relation til arbejdsløshedsforsikringen.

Direktoratet har i den forbindelse lagt vægt på, at De er værge for Deres datter, og at De dermed ”ansætter Dem selv”.

Direktoratet har også lagt vægt på, at Deres datter ikke er registreret som arbejdsgiver.

Ad overflytning til fuldtidsforsikring:

Man skal overflyttes til fuldtidsforsikring, hvis man har haft mere end hhv. 360 eller 390 løntimer inden for hhv. 12 uger eller 3 måneder. Det fremgår af § 2, stk. 2, i bekendtgørelse nr. 561 af 4. juli 2002 om overflytning mellem deltids- og fuldtidsforsikring.

Kun beskæftigelse, der betragtes som lønarbejde, kan medregnes ved overflytning til fuldtidsforsikring, jf. § 2, stk. 5, i bekendtgørelse om overflytning mellem deltids- og fuldtidsbeskæftigelse.

Da den beskæftigelse, som De har ønsket skal danne baggrund for Deres overflytning til fuldtidsforsikring pr. den 16. december 2002 (ankenævnets rettelse) ikke kan betragtes som lønarbejde, kan De ikke blive overflyttet til fuldtidsforsikring.”

3. Klagen til ankenævnet

I klagen af 17. marts 2004 til ankenævnet anførte De følgende:

”Arbejdet skulle være udført under alle omstændigheder. Hvis ikke De udførte arbejdet, skulle der ansættes en pædagog eller hjemmehjælper. De er kun personlig værge for datteren, ikke økonomisk værge. De var ikke arbejdsgiver, og lønnen bliver udbetalt direkte til Dem fra kommunen. Det var kommunens pligt at sørge for forsikring mv., og kommunen havde desuden tilsynspligt overfor medlemmet. Lønnen udbetales som B-skat, og De skulle selv sørge for indbetaling af skat, ATP, DSP mv.

Ansættelsesforholdet er nu ændret pr. 1. december 2003, således at De er ansat af kommunen. A-kassen har på denne baggrund fuldtidsforsikret Dem primo december 2003.”

4. Arbejdsdirektoratets bemærkninger til klagen

Ved oversendelsen til af sagen til ankenævnet den 16. april 2004 oplyste direktoratet, at der ikke var kommet nye oplysninger, der gav direktoratet anledning til at ændre afgørelsen.

Direktoratet anførte endvidere følgende:

”Direktoratet fastholder, at arbejdet ikke kan medregnes til beskæftigelseskravet.

Direktoratet lægger vægt på, at ansættelsesforholdet først blev ændret pr. den 1. december 2003 således at Jette Vangsø nu er ansat af kommunen.”

5. Nyt efter klagen

AA- Kommune har telefonisk oplyst den 11. februar 2005, at den overenskomstmæssige timeløn for en uuddannet hjemmehjælper er kr. 99,15.

6. Regler

Lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., jf. lovbekendtgørelse nr. 799 af 24. september 2002

§ 68.. ..

Stk. 3. Et deltidsforsikret medlem, som inden for 12 uger, dog 3 måneder for månedslønnede, har haft mere end 360 henholdsvis 390 løntimer, skal lade sig overflytte til fuldtidsforsikring. Det samme gælder for et deltidsforsikret medlem, som mere end midlertidigt overgår til at drive selvstændig virksomhed i væsentligt omfang. Medlemmet skal anmelde ændringen i arbejdstiden til kassen.

Direktoratets bekendtgørelse nr. 1355 af 20. december 2000 om beskæftigelseskrav, dagpengeperiode og aktivperiode

§ 2. Beregning af beskæftigelseskravet foretages på baggrund af opgjorte løntimer i et sædvanligt beskæftigelsesforhold, der er i overensstemmelse med gældende overenskomster eller i øvrigt er udført på almindelige løn og arbejdsvilkår, jf. dog stk. 2-8 og § 4. Alle løntimer kan medregnes, jf. dog § 5, stk. 5.

Stk. 9. Det er en forudsætning for anvendelsen af stk. 1, 2, 4 og 5, at lønindtægten medtages i medlemmets årsopgørelse.

Arbejdsdirektoratets bekendtgørelse nr. 561 af 4. juli 2002 om overflytning mellem deltids- og fuldtidsforsikring.

§ 2. Et deltidsforsikret medlem, som får fuldtidsarbejde, skal overflyttes til fuldtidsforsikring.

Stk. 2. Overflytning er betinget af, at medlemmet:

1) har haft mere end 360 løntimer inden for en periode på 12 uger, hvis medlemmet er time-, uge eller 14-dageslønnet, eller

2) har haft mere end 390 løntimer inden for en periode på 3 måneder, hvis medlemmet er månedslønnet.

Stk. 5. Ved afgørelsen af om en aktivitet kan medregnes som lønarbejde, anvendes reglerne i Arbejdsdirektoratets bekendtgørelse om beskæftigelseskrav, dagpengeperiode og aktivperiode.

Versioner

1. 2006-02-01